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陳永苗：理性之巴別塔
法律如何面對(duì)有血有肉的人？法律對(duì)人的痛苦、焦慮、煩惱說(shuō)什么？星野英一在《私法中的人----以民法財(cái)產(chǎn)法為中心》文中的這一拷問(wèn)，后世相信羅馬法有過(guò)答案，羅馬保留了人類終極關(guān)懷的品質(zhì)。而該拷問(wèn)在不同的時(shí)代都不停地懸在人類的心尖，不同的時(shí)代都得給出自己的答案。
最初的人是自然之子，作為自然界渺小而無(wú)力相當(dāng)于動(dòng)物的一個(gè)組成部分，經(jīng)過(guò)漫長(zhǎng)的被動(dòng)狀態(tài)和無(wú)明之后，茫茫黑夜中放現(xiàn)出一線曙光，逐漸地?cái)U(kuò)大。自我意識(shí)從混沌之中獲得主導(dǎo)型的精神能量，取得優(yōu)勢(shì)地位而成為人類的主要的精神特質(zhì)，以使人類從自然之中分離出來(lái)，逐漸成為社會(huì)的人。
克拉各斯用天堂神話說(shuō)明自我意識(shí)的產(chǎn)生，亞當(dāng)和夏娃偷食智慧之果被解釋為人類脫離了與自然統(tǒng)一的過(guò)程。上帝詛咒亞當(dāng)和夏娃必死，因此，人就這樣被生命的有限性的意識(shí)和受到恐懼死亡的折磨。
自我意識(shí)的產(chǎn)生，膨脹擴(kuò)張的進(jìn)程，也是人類認(rèn)識(shí)和走出自然界，走向相對(duì)獨(dú)立性的自由獲得自性的過(guò)程。然而正是這種人類自我意識(shí)，無(wú)情地是人類從自然界母體的“子宮”中分離出來(lái)，使他們獨(dú)立地面對(duì)無(wú)意識(shí)和自然界斷面的威脅，感到殘缺、有限、孤寂、無(wú)助的焦慮和恐懼，于是人們開(kāi)始創(chuàng)造替代物，營(yíng)造安寧和和諧的“居所”，從自己本性的另一方面發(fā)展限定出一種“完善機(jī)制”，以努力消除人類的有限性，照亮人性的陰暗角落�！ 翱梢哉f(shuō)媒介的境況限定就是限定我們自己，制度、法律、習(xí)慣等都有這種意義……。因此，意識(shí)形態(tài)任何時(shí)候都不能不包含理念、內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)作為具有現(xiàn)理念意義的辯證法的一般者的自己限定看待產(chǎn)生意識(shí)形態(tài)的——社會(huì)的、歷史的限定”（西田幾多郎：《善的研究》）。法律無(wú)疑是作為一種“居所”或“完善機(jī)制”而得以在場(chǎng)的。
因偷食禁果被驅(qū)除出伊甸園的人類，永恒地被切斷回歸之路，但無(wú)法湮滅的歸真原欲，向上提升的超越意向迫使人類通過(guò)物質(zhì)性的磚和泥土建立巴別塔，以接近上帝。工具主義的法律與道德、倫理等價(jià)值理性比較，更具有物質(zhì)性氣息。帕斯卡說(shuō)，我們急切想找到一個(gè)堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)和最終的永恒根基，以便在那里建立起高聳入云的塔樓。因此，法律也是人類通過(guò)“物質(zhì)性的磚和泥土”建立的巴別塔，以接近正義之上帝。
施本格勒在《西方的沒(méi)落》中描繪了這樣一種意識(shí)：靈魂和世界的統(tǒng)一構(gòu)成了開(kāi)始的狀態(tài)，這種統(tǒng)一的瓦解產(chǎn)生了一種“渴望的原始感覺(jué)”，從這種瓦解中產(chǎn)生了內(nèi)涵意識(shí)的所有形式（《卡西爾得《國(guó)家的神話》也有類似的觀點(diǎn)》�！翱释脑几杏X(jué)”被體驗(yàn)為不得停留的超越的強(qiáng)烈要求，其狀態(tài)有二個(gè)方面，“孤獨(dú)感”是消極方面，因?yàn)檫@種統(tǒng)一的瓦解，靈魂同世界的分割，這種感覺(jué)“死死地攫取住靈魂”；從積極方面看，它是一種欲成為上帝的，發(fā)展和完善，向上超升的努力。“渴望的原始感覺(jué)”是一種深深地嵌在人類的有限性和無(wú)限可能性之間張力之中的。在前客觀意識(shí)的豐富內(nèi)容中，在“渴望的原始感覺(jué)”之外，還有另外一個(gè)反方向的原則在起作用，那就是“世界恐懼”。這種恐懼出現(xiàn)在超越的強(qiáng)烈要求得到客觀實(shí)現(xiàn)的地方，出現(xiàn)在“已在”之中，出現(xiàn)在“生成”的結(jié)果中。這是一個(gè)達(dá)到的目標(biāo)不合期望的一般經(jīng)驗(yàn)，也就是對(duì)有限性的絕望和焦慮�？謶质亲鳛椤俺錆M矛盾的可怕的東西和讓人感到壓抑的模棱兩可的東西”，這種感覺(jué)給人類的周遭世界打上不確定、陌生，風(fēng)險(xiǎn)、偶然的印章，使人類“被拋入”黑夜下的波濤怒海之中，不能自己。
偶然和不確定性來(lái)源于黑暗的、神秘的東西，人類無(wú)法抵御，因神秘和不確定性是人類最可怕的敵人，使我們的所有的基礎(chǔ)發(fā)生了斷裂，大地裂為深淵。帕斯卡宣布了人類的脆弱，將人命名為脆弱的能思想的蘆葦。而理性給人們提供一切的堅(jiān)定性和明顯性，憑借這些人們就可以安靜地生活和腳踏實(shí)地地睡覺(jué)。蘇格拉底留下的遺訓(xùn)是：“不受騙的只有理性，只有理性才能清楚我們的恐慌，并且給我們以可靠的根據(jù)和信心�！钡芽柎_立理性的目標(biāo)是，無(wú)論如何要把神秘逐出我們的生活，能夠明晰和清楚地認(rèn)識(shí)。驅(qū)除的動(dòng)機(jī)在于驅(qū)除風(fēng)險(xiǎn)和偶然，尋找安全，笛卡爾竭力追求是世界、生命、人們擺脫那控制一切的秘密和神秘力量。作為笛卡爾的對(duì)立，帕斯卡在其自身身上給出了笛卡爾的原因，在帕斯卡身上，我們可以看到人類被無(wú)休止的焦慮和恐懼驅(qū)趕著，它們?nèi)绺焦侵君�，在體內(nèi)飲盡幸福之瓊漿，而不許人類停頓，不許人類休息，一直走，沒(méi)完沒(méi)了的往前走。因?yàn)榕既�、變化莫測(cè)、不可信的東西無(wú)時(shí)不在、無(wú)處不在的威脅著，人類只有行走和思才能感到自身的存在和安全，只有行走和思才能“找到一個(gè)堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)和最終的永恒根基”。因此，笛卡爾說(shuō)出，cogito ergo sun（我思，故我在）。而帕斯卡悲觀地、憂郁地、絕望地說(shuō)，他不想要明晰性，帕斯卡的拒絕是一種“反演巫術(shù)”，對(duì)于內(nèi)心深處最渴望的東西，反過(guò)來(lái)聲稱是所不欲求的（E.貝克爾《抗拒死亡》）。
冷靜、實(shí)務(wù)的英國(guó)經(jīng)驗(yàn)主義保持“維特根斯坦”式的緘默，使探索其焦慮意識(shí)變得十分艱苦，霍布斯的野蠻狀態(tài)說(shuō)、休謨的人性斷裂以及英國(guó)清教主義的原罪背后隱隱然是其死亡焦慮之“骨髏般的面容”，邊沁以降的堅(jiān)強(qiáng)是戴上E.貝克爾《抗拒死亡》中的“英雄主義的人格面具”。
現(xiàn)代心理學(xué)表明，人必然產(chǎn)生一種渴望，即渴望有約束性的規(guī)定和規(guī)則提供秩序，告訴人們?nèi)绾魏侠怼⒋_定和安全地生活，這就是說(shuō)道德方式生活和要求內(nèi)在地蘊(yùn)含在人的本質(zhì)存在中的渴望。就清晰感和清楚的感覺(jué)而言，道德良知的決定，與知性理性相比較，并無(wú)二致。道德理性這樣的行動(dòng)之所以也稱為理性，是因?yàn)樗确敲つ康馗鷱膫鹘y(tǒng)，也不是基于情緒的沖動(dòng)，起碼在行動(dòng)者心目中有強(qiáng)烈的理由相信自己的作為是合理的（Boude 1997：7）。知性理性和道德理性都是基于自我焦慮而生成的一種自然的“形而上的需求”，一種“不可壓抑的沖動(dòng)”，跨越既定常規(guī)，給經(jīng)驗(yàn)和日常生活賦予連貫意義，二者都表現(xiàn)在秩序、系統(tǒng)性、內(nèi)在一致性和絕對(duì)詳盡性。
在此之前，斯賓諾莎按照上帝的命令殺死了上帝（舍斯托夫：《在約伯的天平上》）。笛卡爾只相信了自己，在他看來(lái)，依賴性，甚至對(duì)完美無(wú)缺的存在物的依賴性，都是不能忍受的累贅和痛苦。他扶立自己為命運(yùn)和造化的主人�！妒ソ�(jīng)》的喻示，你要象上帝一樣（I am that I am），人類在遵行它。其后在德國(guó)，路德虔誠(chéng)地說(shuō)，看啦，上帝，我發(fā)誓要整個(gè)一生都背信棄義，褻瀆神靈。黑格爾說(shuō)，人們將成為上帝。施勒格爾說(shuō)，成為上帝做一個(gè)人。人必須在人身上尋找上帝，天國(guó)的精神只在人的事務(wù)中。在人的思想和情感中才能顯現(xiàn)出來(lái)。
此時(shí)理性的陽(yáng)光普照，世界上沒(méi)有幽暗的角落，人類精神乘著純理念的雙翼，翱翔在純觀念的真空中----柏拉圖在《斐德洛斯篇》中所說(shuō)的那片“超乎天界的地方”。
施本格勒和海德格爾所言，由于靈魂和世界的統(tǒng)一的瓦解中產(chǎn)生了意識(shí)的所有形式，人們相信人性中必然存在法律意識(shí)的基本原則，而且這些原則是可以通過(guò)對(duì)人性的必然結(jié)果進(jìn)行推斷的方式來(lái)發(fā)現(xiàn)的。因此，人們信心十足，著手創(chuàng)立一種適用任何人、任何地方、任何時(shí)間的普遍有效的原則，并且據(jù)此為立法推導(dǎo)出一部完整的法典，而現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的或可能發(fā)生的一切問(wèn)題，均可從法典處求得解決。
在這種法典中，人類成為“小小的神祗”。 人類人人鼎立于天地之間，不得因痛苦和焦慮哀嚎，應(yīng)當(dāng)像一個(gè)男人一樣去競(jìng)爭(zhēng)（龐德：《普通法的歷史》）。在法國(guó)《民法典》中，人是“有尊嚴(yán)的存在，是自己命運(yùn)的主人，他忠實(shí)于自己的約定，覺(jué)悟到自己的責(zé)任存在”（薩瓦第埃），卡邦尼埃表述法國(guó)《民法典》在精神方面是個(gè)人主義，其個(gè)人不是屈從與軟弱、受欲望折磨、被經(jīng)濟(jì)力量摧毀的肉體的存在，而往往是“強(qiáng)有力的、有見(jiàn)識(shí)的”，朝向目的的自由意思�！】档碌淖杂梢庵臼墙�(jīng)典的表達(dá)。法律的正義意味著保護(hù)絕對(duì)、永恒、普遍的個(gè)人自由，那意味著保護(hù)每個(gè)人的意志自由與其它所有人的意志相和諧。站在康德肩膀上的法學(xué)發(fā)展了這種觀念，從權(quán)利的概念中推導(dǎo)整個(gè)法律體系，并依照這種方式，對(duì)各種既存制度、原理進(jìn)行理性批判，因此，一種純凈晶瑩如水晶的法律理想體系矗立起來(lái)。18世紀(jì)的法國(guó)民法典編纂中，編纂者理想的民法典，應(yīng)當(dāng)是人類理性所感知的理想的正義規(guī)范，具備理論的和諧和整體的統(tǒng)一性。其第一草案第一條曾雄心萬(wàn)丈地宣稱：作為一切實(shí)定的法律的源泉的，是普遍的不可侵的法，亦支配地球上人類的自然理性。斯多葛學(xué)派的自然理性復(fù)活在其中�？档碌淖杂梢庵纠砟钭鳛橐粋�(gè)基本原則，推演為權(quán)利的保護(hù)之世俗結(jié)果，其普遍行為自由理解為個(gè)人自由，因此，法律的目的就保護(hù)每個(gè)個(gè)體最可能廣泛的自由。而耶林在《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》這篇鼓蕩著諾斯底靈知主義氣息的著名文章中說(shuō)，法的本質(zhì)在于行動(dòng)----行動(dòng)的自由對(duì)于法感情恰如良好的空氣對(duì)于火焰一樣，因此，對(duì)于法感情禁止行動(dòng)的自由或妨礙之（象斷了空氣來(lái)熄火一樣），意味著扼制法感情的呼吸。耶林的法感情，是權(quán)利作為生存條件所保護(hù)的人格精神。任何制度或法律原理所保護(hù)的自由，是通過(guò)權(quán)利的保障得以實(shí)現(xiàn)的。權(quán)利為人格精神上的生存條件，由此可見(jiàn)在權(quán)利背后的驅(qū)動(dòng)力還是來(lái)自人性，這與前面所言人們相信人性中必然存在法律意識(shí)的基本原則吻合。耶林招魂的聲音將這個(gè)真理從黑暗之幕后面拯救出來(lái)：“那么，創(chuàng)造這一奇跡的是什么？它不是認(rèn)識(shí)，也不是教養(yǎng)，而是苦痛這一單純的感情�？嗤词乔缶鹊暮袈暎灸艿母嬷磳�(lái)臨的危害，它無(wú)論對(duì)肉體抑或精神的有機(jī)體都是一樣。如果說(shuō)醫(yī)生少不了人體的病理學(xué)的話，那么，法律工作者和法哲學(xué)就少不了法感情的病理學(xué)。主張少不了遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，而是絕對(duì)少不了，更確切地講，只有法感情的病理學(xué)之中蘊(yùn)藏著法的全部秘密。在人們因自己權(quán)利受到侵害所感到的痛苦之中，蘊(yùn)含著權(quán)利對(duì)他而言究竟為何物（目前是對(duì)他個(gè)人，接著是對(duì)人類社會(huì)）的被動(dòng)的本能的告白，與長(zhǎng)久平穩(wěn)地享受權(quán)利相比，權(quán)利的真義和真正的本質(zhì)只有在充滿激情形式的瞬間，才明明白白的顯現(xiàn)出來(lái)，未有親身體驗(yàn)得到這一痛苦或未通過(guò)他人經(jīng)歷著一痛苦的人，即使把法典背得滾瓜爛熟，也不會(huì)知曉權(quán)利為何物，不是智慧，只有情感能夠回答這個(gè)問(wèn)題的稱謂是正確無(wú)誤的（《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》）”。讓我們銘記這種諾斯底靈知主義氣息的呻吟！這是近代法人文關(guān)懷的答卷
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