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綠色民法典：環(huán)境問題應(yīng)對(duì)之路
環(huán)境問題作為一個(gè)世界性問題與世紀(jì)性問題既向傳統(tǒng)法律提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，又為法律的創(chuàng)新與發(fā)展注入了生機(jī)與活力。中國(guó)民法典的制定中一個(gè)無(wú)法回避的問題，就是如何應(yīng)對(duì)環(huán)境問題的挑戰(zhàn)�！熬G色民法典”理念的提出，令人欣慰，我以為它是回應(yīng)環(huán)境問題挑戰(zhàn)的一個(gè)鮮明標(biāo)志，是中國(guó)制定面向生態(tài)文明新世紀(jì)的民法典應(yīng)有的態(tài)度。我所關(guān)心的是“綠色民法典”不能僅僅是制定民法典過程中的一種“流派”或者一種聲音，而應(yīng)該真正成為立法者的共識(shí)，成為未來(lái)成熟的民法典中實(shí)際的規(guī)范、制度和原則。為此，必須對(duì)于民法在解決環(huán)境問題方面的地位、作用與特性有清醒的認(rèn)識(shí)。
1 環(huán)境問題的挑戰(zhàn)
環(huán)境問題作為當(dāng)代影響人類生存和發(fā)展的重大問題，已經(jīng)受到了國(guó)際國(guó)內(nèi)的高度關(guān)注，成為國(guó)際社會(huì)最為重視的問題之一，之所以如此，是由于環(huán)境問題產(chǎn)生的復(fù)雜性與影響廣泛性決定的。
從公民個(gè)人的角度來(lái)看，環(huán)境問題尤其是嚴(yán)重的環(huán)境污染對(duì)人類的生存造成了巨大的威脅，各種公害疾病的出現(xiàn)和大規(guī)模爆發(fā)使人類對(duì)自己所創(chuàng)造的文明開始懷疑，人類自身的生存安全受到巨大挑戰(zhàn)。世界各地都出現(xiàn)了激烈的反公害運(yùn)動(dòng)，這些運(yùn)動(dòng)甚至直指國(guó)家政權(quán)和政府統(tǒng)治，所以，急需對(duì)環(huán)境問題的解決提出有效對(duì)策。
從社會(huì)角度看，環(huán)境問題是一部分人的獲利建立在另一部分人受害的基礎(chǔ)上的，并且這些受害人在很大程度上就是幫助別人獲利的人。他們一方面在那些排放污染物的工廠里勞動(dòng)，另一方面又在廣泛的使用產(chǎn)生污染物的產(chǎn)品。此時(shí)已經(jīng)很難區(qū)分污染者和受害者，很多時(shí)候，他們既是污染者又是受害者，原有的社會(huì)分工和利益關(guān)系都出現(xiàn)了極大的混亂，需要重新理順這些關(guān)系。
從經(jīng)濟(jì)角度看，環(huán)境問題是市場(chǎng)失靈的表現(xiàn)，作為社會(huì)公共產(chǎn)品的環(huán)境資源無(wú)法以市場(chǎng)價(jià)格的形式出現(xiàn)，價(jià)值規(guī)律對(duì)此無(wú)法發(fā)揮作用，市場(chǎng)機(jī)制的外部不經(jīng)濟(jì)性導(dǎo)致了嚴(yán)重的環(huán)境污染和破壞，而由于市場(chǎng)的無(wú)功能使得這些問題又無(wú)法在市場(chǎng)機(jī)制的框架內(nèi)加以解決，必須建立新的彌補(bǔ)市場(chǎng)失靈的機(jī)制。但目前彌補(bǔ)市場(chǎng)失靈的機(jī)制自身又存在諸多“失靈”，同樣有“外部性問題”。因此，單純的市場(chǎng)機(jī)制與單純的政府管制機(jī)制都無(wú)法妥善的解決環(huán)境問題，必須建立溝通與協(xié)調(diào)兩種機(jī)制的新機(jī)制，以解決雙重失靈問題。
從法律角度看，已有的法律制度是建立在市場(chǎng)機(jī)制之上的以保護(hù)個(gè)人財(cái)產(chǎn)和個(gè)人利益不受侵犯為基礎(chǔ)的規(guī)則系統(tǒng)，它對(duì)于市場(chǎng)機(jī)制以外的環(huán)境問題也同樣無(wú)能為力，以個(gè)人主義為基礎(chǔ)的權(quán)利體系關(guān)注了人們的政治性權(quán)利和經(jīng)濟(jì)性權(quán)利，卻忽視了人類的環(huán)境性權(quán)利，當(dāng)經(jīng)濟(jì)性權(quán)利直接威脅到人類生存和發(fā)展的時(shí)候，這樣一個(gè)權(quán)利體系不僅不能解決環(huán)境問題，反而成為了解決環(huán)境問題的障礙。在某種意義上可以說，以財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為核心的權(quán)利體系是產(chǎn)生環(huán)境問題的直接原因。只有打破這一權(quán)利體系，建立新的權(quán)利才能衡平由于環(huán)境問題所產(chǎn)生的巨大利益沖突。
2 私法手段的重拾
環(huán)境問題產(chǎn)生于個(gè)體利益與社會(huì)公益的矛盾，是人們追求私益而出現(xiàn)的“公地的悲劇”。在法律層面，解決這個(gè)問題可以有兩種選擇：公法手段和私法手段。環(huán)境問題產(chǎn)生之初，人們更為推崇公法手段的運(yùn)用，因此環(huán)境保護(hù)的公法手段極為發(fā)達(dá)，但在經(jīng)歷了依靠公法手段治理環(huán)境的實(shí)踐后，其弊端暴露無(wú)疑。理性告訴我們，解決環(huán)境問題，僅有公法保障是不足的：
2.1 在物質(zhì)基礎(chǔ)方面，公法與資源的第二次分配相適應(yīng)。它所維持的是一種由國(guó)家主持的超經(jīng)濟(jì)的社會(huì)財(cái)富分配方式。由此決定了在公法運(yùn)行中以國(guó)家利益為中心，淡漠經(jīng)濟(jì)運(yùn)行規(guī)律即忽視資源配置的效率。在解決環(huán)境問題時(shí)，公法的缺陷由此而生，它將公民環(huán)境權(quán)利與社會(huì)公益相聯(lián)系，但公法是靠一定行政機(jī)制來(lái)實(shí)現(xiàn)的，行政機(jī)關(guān)出于種種原因可能產(chǎn)生“政府失靈”，很可能為了區(qū)域利益、集團(tuán)利益甚至長(zhǎng)官利益而犧牲社會(huì)公共利益。雖然在公法機(jī)制中設(shè)置有公眾參與、信息公開、司法審查等制衡手段，但一方面可能引起成本增加，另一方面也由于多種因素影響不能有效控制“政府失靈”的產(chǎn)生。在這種情況下，發(fā)動(dòng)私法機(jī)制則能有效遏制其弊病。因?yàn)樗椒ㄅc資源的第一次分配相關(guān)聯(lián)，它是通過確立初始的分配關(guān)系而使個(gè)人利益與社會(huì)利益緊密相連。這種機(jī)制具有關(guān)注個(gè)人與社會(huì)利益，重視經(jīng)濟(jì)運(yùn)行規(guī)律的特點(diǎn)。通過啟動(dòng)私法機(jī)制，有效地防止“政府失靈”，是優(yōu)化環(huán)境資源的配置，協(xié)調(diào)環(huán)境保護(hù)與經(jīng)濟(jì)發(fā)展之間關(guān)系的有效舉動(dòng)。
2.2 在運(yùn)行方式方面，公法的突出優(yōu)點(diǎn)在于其直接管制的強(qiáng)制命令性，其缺點(diǎn)在于管理者與被管理者之間的對(duì)立關(guān)系、僵硬死板的程序以及主體的有限，難以充分發(fā)揮相對(duì)人的主動(dòng)性、積極性和創(chuàng)造性。而環(huán)境問題的產(chǎn)生與發(fā)展源于社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活過程本身，在廣泛而復(fù)雜的環(huán)境問題面前，僅有公法機(jī)制是不能完成對(duì)其全面控制或全過程控制的，堅(jiān)持單一公法機(jī)制的結(jié)果，只能使行政機(jī)關(guān)背上沉重的包袱，防不勝防，治不勝治。私法機(jī)制則能彌補(bǔ)這一缺陷，私法的最大優(yōu)越性在于其自治性，在這一機(jī)制下，權(quán)利在法律的范圍內(nèi)可以協(xié)商、可以轉(zhuǎn)讓、也可以處分，各主體之間處于平權(quán)關(guān)系。這種機(jī)制如果設(shè)計(jì)合理，是一種保護(hù)環(huán)境權(quán)的“全民皆兵”機(jī)制，對(duì)于調(diào)動(dòng)公民以及各種社會(huì)團(tuán)體的主動(dòng)性、積極性具有重要意義。
2.3 在動(dòng)力來(lái)源方面，公法的利益內(nèi)容是公共性的，其力量源泉在于對(duì)公共利益的尊重，這是一種道義發(fā)動(dòng)機(jī)制，僅借助于公法手段保護(hù)環(huán)境，主要依賴于人們的道德觀。即使公法對(duì)環(huán)境保護(hù)作出明文規(guī)定，其運(yùn)行也是靠國(guó)家工作人員的責(zé)任感，是消極的、被動(dòng)的、依命令而作出的行為，不是主動(dòng)的參與和付出。但如果發(fā)動(dòng)私法機(jī)制，則情形大不一樣，私法的利益直接與個(gè)人相聯(lián)系，私法在保護(hù)環(huán)境時(shí)以公民及其團(tuán)體利益為內(nèi)容，是一種利益驅(qū)動(dòng)機(jī)制，利用了人類追求利益、趨利避害的本性，從而使保護(hù)環(huán)境的力量源泉植入了萬(wàn)民的心理中，環(huán)境問題的解決也因此而具有了深厚的基礎(chǔ)。
環(huán)境問題是科學(xué)技術(shù)發(fā)展的副產(chǎn)物，同時(shí)也是市場(chǎng)失靈的結(jié)果，外部性問題是公權(quán)力手段必須介入環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域以及提供公法保護(hù)的原因。雖然公法形式的保護(hù)比私法形式保護(hù)更為直接有利，但是公法保護(hù)存在的缺陷，使得環(huán)境保護(hù)仍然要求助于私法形式 .在這種情況下，人們回到了“以權(quán)利制約權(quán)力”的思路，私法手段在環(huán)境保護(hù)中的運(yùn)用又受到重視。但是，此時(shí)人們所要尋求的私法手段已不是過去完全意義上的以個(gè)人利益為本位、權(quán)利絕對(duì)化的手段。它所要求的是既具有私法的內(nèi)在激勵(lì)機(jī)制和外在表現(xiàn)形式、又有公共利益屬性的社會(huì)性私權(quán)，是能夠重構(gòu)權(quán)力-權(quán)利、社會(huì)-國(guó)家-個(gè)人、公法-私法關(guān)系的私權(quán)，在這里，權(quán)利是其外殼，社會(huì)利益是內(nèi)核。對(duì)于這樣的新型權(quán)利，其理論基礎(chǔ)、權(quán)利本體、權(quán)利價(jià)值以及權(quán)利運(yùn)行都必然有著不同于傳統(tǒng)民事權(quán)利的特性，如何認(rèn)識(shí)這些特性，是民法手段能否在環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域有效發(fā)揮作用的前提，也是制定“綠色民法典”所必須解決的問題。
3 私法手段的創(chuàng)新
我以為：民法典的“綠色化”是以可持續(xù)發(fā)展理念為指導(dǎo)，運(yùn)用新的理論與方法，在不破壞民法根本屬性的原則下，探索“將公法支配和公法義務(wù) ”納入民事權(quán)利體系之中的一種努力
，是在環(huán)境權(quán)利的公益性與民事權(quán)利的私益性之間尋求協(xié)調(diào)與溝通的路徑與方法的過程。這種努力已為二十世紀(jì)后半葉許多國(guó)家民法典的修改與制定付諸實(shí)踐，我們可以有經(jīng)驗(yàn)與成果可以借鑒。
3.1 確認(rèn)環(huán)境資源物質(zhì)形態(tài)的雙重價(jià)值
在生產(chǎn)力水平低下、人口較少的條件下，陽(yáng)光、空氣、水等環(huán)境要素都被認(rèn)為是取之不盡、用之不竭的，既可以滿足人們的生存需要，又可以滿足人們的生產(chǎn)需要，二者之間并不產(chǎn)生競(jìng)爭(zhēng)。隨著生產(chǎn)力水平的提高、人口的迅速增長(zhǎng)，清潔的水、空氣、寧?kù)o和陽(yáng)光等環(huán)境資源的稀缺性特征逐漸顯露，人類的生存利益與生產(chǎn)利益在對(duì)環(huán)境的需求上開始產(chǎn)生對(duì)立并形成日趨激烈的競(jìng)爭(zhēng)態(tài)勢(shì)，原有的權(quán)利制度已無(wú)力解決這種矛盾和沖突。在這樣的情況下，社會(huì)有必要對(duì)人類的兩種利益作出制度性安排，通過權(quán)利的重新配置來(lái)平衡與制約人與人之間因利用稀缺性環(huán)境資源而發(fā)生的關(guān)系，既要生存，又要發(fā)展。
環(huán)境作為人類生存和發(fā)展的物質(zhì)條件的總和，其物質(zhì)性不容質(zhì)疑。人們通常將對(duì)于人類有一定利用價(jià)值的物質(zhì)稱之為資源。環(huán)境因其對(duì)人類的有用性而成為資源也是沒有異義的。但是，在不同的條件下，環(huán)境的資源屬性與一般資源的差異性或物質(zhì)形態(tài)的雙重性卻很少為人們所認(rèn)識(shí)。我認(rèn)為，環(huán)境資源的兩種物質(zhì)形態(tài)是民法與環(huán)境法得以存在的基礎(chǔ)，衡平這兩種形態(tài)的利益關(guān)系的方法則是將環(huán)境資源保護(hù)納入物權(quán)以及合同制度之中 ，建立環(huán)境資源的生態(tài)性物權(quán)保護(hù)以及相應(yīng)的交易制度。
3.2 確認(rèn)環(huán)境資源的人格利益屬性
環(huán)境資源作為人類生存的基本條件，其價(jià)值不僅是物質(zhì)上的，而且包括了精神方面的：自然景觀的美學(xué)與文學(xué)價(jià)值、自然歷史價(jià)值等等都是人作為人生存所必不可少的精神因素；人在大自然中獲得身心享受既是人的生理需求也是人的精神需求……，凡此表明：環(huán)境資源對(duì)于人獲得主體資格是至關(guān)重要的或者說是不可缺少的。但是，在傳統(tǒng)人格權(quán)體系中，重視或者承認(rèn)了“人格”的一個(gè)方面-即人與人之間的直接關(guān)系中所體現(xiàn)的主體性特征；而忽視了“人格”的另一個(gè)方面或者更為復(fù)雜的方面-人與人之間由于自然因素的介入而形成的間接關(guān)系中所體現(xiàn)的主體性特征。這種僅注重對(duì)人在社會(huì)關(guān)系中的主體地位進(jìn)行概括和詮釋，而忽視人與環(huán)境關(guān)系中的主體性地位是傳統(tǒng)人格概念的局限所在。在同時(shí)涉及人與自然關(guān)系和人與人關(guān)系的復(fù)雜關(guān)系中，為了體現(xiàn)人的主體地位的多重性，就有必要對(duì)普通的人格概念進(jìn)行擴(kuò)展，保留其框架而增加其內(nèi)容。環(huán)境人格是以人的環(huán)境利益為內(nèi)容的人格，包括兩個(gè)方面的規(guī)定性：一方面，環(huán)境人格是人的自然地位的象征，包含了環(huán)境利益的內(nèi)容。另一方面，環(huán)境人格表征人的社會(huì)主體地位，是對(duì)普通人格概念的繼承。因此，在民法典中對(duì)人格概念進(jìn)行擴(kuò)展，確立環(huán)境人格權(quán)，將環(huán)境利益納入人格權(quán)法的保護(hù)范圍是十分必要的。
3.3 確認(rèn)新的侵權(quán)行為規(guī)則
民法典所確立的作為社會(huì)性私權(quán)的環(huán)境權(quán)利，不同于傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的純粹“個(gè)人”私權(quán)。由于環(huán)境具有“整體性”、“共有性”和環(huán)境侵害具有“公害性”，決定了侵權(quán)行為人只要侵犯了某一公民的環(huán)境權(quán)，就意味著對(duì)“群體”環(huán)境權(quán)的侵犯和對(duì)一定“社會(huì)利益”的侵犯；而財(cái)產(chǎn)權(quán)所具有的“排他性”和人身權(quán)所具有的“與人身不可分離性”決定了對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的侵犯僅涉及公民的個(gè)人利益，而直接不涉及社會(huì)利益。因此，對(duì)于環(huán)境權(quán)利的保護(hù)必然應(yīng)不同于傳統(tǒng)民事權(quán)利，必須建立新的侵權(quán)行為法制度。
3.4 “綠色民法典”與環(huán)境法的協(xié)調(diào)
當(dāng)代環(huán)境保護(hù)的思想基礎(chǔ)-可持續(xù)發(fā)展的提出是環(huán)境保護(hù)的壓力與經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的動(dòng)力兩種力量的妥協(xié)或矛盾的統(tǒng)一，它具有濃厚的利益衡量色彩，其要義在于既不能因?yàn)榄h(huán)境保護(hù)而扼殺經(jīng)濟(jì)發(fā)展，又不可為了經(jīng)濟(jì)發(fā)展而破壞人類的生存環(huán)境。這在現(xiàn)實(shí)生活中，常常表現(xiàn)為個(gè)人利益與社會(huì)利益的平衡問題。所以，一方面，環(huán)境權(quán)利的確立并非絕對(duì)要求環(huán)境不受人類的干擾和侵犯，而是要求人們對(duì)環(huán)境的作用不超過環(huán)境自身的自凈能力，不給人類生存造成明顯的危險(xiǎn)；另一方面，又必須采取各種措施，制定標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)范，防止人類對(duì)環(huán)境資源的過度使用造成破壞。在這樣的情形下，將環(huán)境權(quán)利納入民法體系只能解決將兩種利益納入同一體系的問題，而利益衡量的標(biāo)準(zhǔn)與范圍確是民法自身所無(wú)法解決的，必須還要有公法手段的配合與協(xié)調(diào)。這些標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)范不可能也不應(yīng)該在民法典中予以規(guī)定，所以，“綠色民法典”作為對(duì)環(huán)境問題的積極回應(yīng)，主要是在民法典中引入可持續(xù)發(fā)展的理念，承認(rèn)環(huán)境資源的生態(tài)價(jià)值、人格利益屬性、確立特殊侵權(quán)行為規(guī)則，為建立專門的環(huán)境資源準(zhǔn)物權(quán)制度、環(huán)境合同制度、環(huán)境人格權(quán)制度以及環(huán)境侵權(quán)行為制度留下空間；同時(shí)，提供對(duì)傳統(tǒng)權(quán)利進(jìn)行有利于環(huán)境保護(hù)解釋的一般性條款，為民法與專門環(huán)境立法建立溝通與協(xié)調(diào)的基礎(chǔ)與管道。
我以為，并非與環(huán)境保護(hù)有關(guān)的所有問題都需要在民法典中加以規(guī)定，這是不可能也不必要的，是對(duì)“綠色民法典”的一種誤解。
中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)·呂忠梅
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