證券糾紛仲裁制度方案設計

　　我國證券仲裁制度方案設計是一項系統(tǒng)工程，需要相關法律規(guī)范的進一步完善，需要各有關機構的協作配合。在立法上，應該加強對《仲裁法》、《公司法》、《證券法》和相關法律規(guī)范的修改工作，研究設計證券行業(yè)仲裁制度，研究設計證券交易所的仲裁制度，完善證券仲裁的法律依據；在證券行業(yè)內部，需要充分發(fā)揮證券業(yè)協會的組織管理、宣傳和推薦作用，創(chuàng)造一個良好的仲裁氛圍；在仲裁業(yè)界，應加強證券仲裁的宣傳工作，同時完善自身的體制和規(guī)則，指引證券糾紛當事人選擇仲裁的方式；在司法上，加強法院對證券仲裁的支持和監(jiān)督，以保證證券仲裁公正健康地發(fā)展。證券市場是國民經濟發(fā)展的晴雨表，積極探索和構建低成本、高效率的證券糾紛的解決機制，對于建設規(guī)范穩(wěn)定的證券市場和發(fā)展國民經濟將會發(fā)揮有益的作用。

　　一、我國證券仲裁的現狀、問題及解決的思路

　　證券糾紛的解決方式問題，是任何國家證券市場發(fā)展到一定程度時都會遇到的問題。隨著我國證券市場規(guī)模的發(fā)展，證券發(fā)行和交易涉及的各方之間的證券糾紛也越來越多。中國加入WTO之后，涉外證券糾紛也會不斷出現。如何更好地解決證券糾紛，開辟更多的解決爭議的渠道，是我國證券市場規(guī)范與發(fā)展中的一個重要課題。我們認為，商事仲裁的特征非常適合于證券糾紛的特點，用商事仲裁解決證券糾紛是一種有效的方式。

　　我國證券市場作為新生事物是在上個世紀90年代以后逐漸發(fā)展起來的。相比之下，證券仲裁的發(fā)展卻較為緩慢，到目前為止，中國國際貿易仲裁委員會受理的仲裁案件不足20件，其他仲裁委員會受理的則更少。究其原因，主要在于證券業(yè)內未形成仲裁的氛圍，在絕大多數的證券發(fā)行和交易關系中事先沒有仲裁協議的安排。證券仲裁發(fā)展緩慢的局面會產生如下問題：第一，未能充分利用證券專家的資源，不利于證券糾紛專業(yè)化審理的發(fā)展需求；第二，不能適應證券業(yè)內按自由意愿解決糾紛的實際需要；第三，不利于我國證券市場化和國際化的發(fā)展趨勢；第四，增加了法院司法審判工作的壓力。由于解決爭議途徑單一，大量案件涌向法院，增加了法院的受案數量，使相對有限的司法資源承受重負。

　　因此，在證券市場發(fā)展的新形勢下，應大力開展推進證券仲裁的工作。我國仲裁發(fā)展的歷史證明，行業(yè)內注重借鑒國際經驗和注重對仲裁的宣傳和倡導，是有關合同仲裁發(fā)展快的主要原因。例如，在我國涉外貿易領域，有關部門比較重視借鑒國際慣例，在國際購銷合同和中外合資經營企業(yè)合同中倡導商事仲裁制度，從而形成包含仲裁條款的合同示范文本，被業(yè)內廣泛地使用。在工程承包和商品房買賣領域，業(yè)內有關機構推薦的含有仲裁選擇條款的合同范本，在業(yè)內的適用范圍也越來越廣，從而促成很多選擇仲裁的合同的簽訂。在國際證券領域，證券仲裁的發(fā)展已經成為解決證券糾紛的重要方式。美國證券仲裁歷史證明，在設計證券交易所的組織結構時，有關機構在交易所的章程中規(guī)定仲裁體制，從而極大地推進了美國證券仲裁的發(fā)展。

　　仲裁以當事人的自愿為基礎，這是仲裁的性質所決定的。問題在于，在新興的證券市場上，市場主體對于采用仲裁來解決證券糾紛這一有效的方式并不熟悉，在此背景下，采用適當指引的方式是必要的。如1994年10月11日中國證監(jiān)會以證監(jiān)發(fā)字?1994?139號文的形式發(fā)布了《關于證券爭議仲裁協議問題的通知》，該通知規(guī)定證券經營機構之間以及它們與證券交易所之間因股票發(fā)行或者交易引起的爭議應采取仲裁方式加以解決。這種推薦和指引曾在一定時期和一定范圍內起到了積極的作用。在新的形勢下，此項工作應當進一步加強。為此，我們建議有關部門擬定“證券仲裁協議示范條款”，在證券業(yè)內的合同關系中加以推薦適用。這個仲裁條款可以擬定為：“凡是與本合同的解釋和執(zhí)行有關的任何糾紛應提交XX仲裁委員會，按照該仲裁委員會的仲裁規(guī)則和證券仲裁示范規(guī)則進行仲裁，該仲裁裁決具有終局性，對雙方當事人均具有約束力�！�

　　我們認為，設計中國證券糾紛的仲裁體制，應從以下幾個方面開展工作：第一，在業(yè)內加強仲裁的宣傳和普及工作，使人們了解仲裁的功能及其對解決證券糾紛的切實作用；第二，在業(yè)內努力推進仲裁工作，擬定示范性的“證券仲裁條款”，倡導在有關合同中規(guī)定這種仲裁條款；第三，組織力量擬定示范仲裁規(guī)則，倡導人們在適用仲裁時加以選用；第四，向業(yè)內介紹和推薦經驗豐富和制度完善的仲裁委員會，為業(yè)內挑選仲裁委員會提供指導意見；第五，在上�；蛏钲谧C券交易所進行會員制的仲裁委員會的試點工作，用行業(yè)內部的仲裁實驗拓展靈活多樣的仲裁模式，為今后仲裁法的修改提供實踐經驗。

　　二、證券糾紛仲裁的范圍

　　將證券糾紛提交仲裁符合我國現有法律規(guī)定。《仲裁法》第二條規(guī)定：“平等主體的公民，法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，可以仲裁”。證券糾紛主要是證券市場上平等主體之間所發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛。進一步說，就其主體而言，證券糾紛仲裁的受理范圍可以是證券經營機構之間、證券經營機構與證券發(fā)行人或投資者之間以及證券投資者與證券發(fā)行人之間因證券（股票、債券、基金）的發(fā)行或交易而引起的合同和非合同爭議。

　　業(yè)內人士普遍關注的證券市場因虛假陳述所引發(fā)的民事侵權糾紛能否進行仲裁的問題，我們認為關鍵是看爭議雙方之間是否存在有效的書面仲裁協議。對于仲裁的受理和管轄的范圍來說，只要當事人之間存在有效的書面仲裁協議或仲裁條款，就可以仲裁。

　　三、證券糾紛仲裁機構的選擇

　　根據《仲裁法》以及證券仲裁的實踐，我們認為，一般而言，凡是依據《仲裁法》設立的仲裁委員會都可以承擔證券仲裁工作。但鑒于證券糾紛仲裁的復雜性和社會影響程度，在推進證券仲裁的過程中，由國家有關部門和證券業(yè)有關機構采取試點和推薦的方式來選擇有關仲裁委員會先行承擔證券仲裁工作，是必要和可行的。我們建議，在選擇和推薦證券糾紛仲裁機構方面，有四種方案可供選擇：

　　一是選擇一些中心城市的仲裁委員會進行證券仲裁的試點工作。根據《仲裁法》有關規(guī)定，目前我國在“設區(qū)的市”設立的仲裁委員會共有166家，分布在全國29個省、自治區(qū)和直轄市內。如果由各地的仲裁委員會承擔證券糾紛仲裁的工作，有利的方面是方便爭議主體，并為證券糾紛仲裁提供了有效的網絡。而不利的方面是，各地仲裁委員會尚缺乏處理證券糾紛仲裁的經驗，不能提供足夠數量的精通證券業(yè)務的專業(yè)仲裁員以及在處理爭議過程中可能存在的地方保護主義的干擾等問題�？紤]到各地仲裁委員會的現狀，我們認為，在現階段仍應選擇條件相對成熟的中心城市的仲裁委員會，如北京、上海、深圳等仲裁委員會以及中國國際貿易仲裁委員會做試點，在條件成熟時逐步加以推廣。我們認為，這一方案比較穩(wěn)妥且易操作：（1）這些試點單位具有設立較早、專業(yè)人員相對集中、仲裁經驗豐富、機構設置完備等優(yōu)勢；（2）這些試點單位的分布較為合理，方便當事人的仲裁活動。

　　二是推薦中國國際經濟貿易仲裁委員會作為現階段證券仲裁的主要機構。中國國際經濟貿易仲裁委員會（又名中國國際商會仲裁院）是以仲裁的方式，獨立、公正地解決產生于國際、涉外或國內的契約及非契涉性的經濟貿易爭議的常設國際商事仲

裁機構。從1993年起，大陸與香港訂立的關于采用仲裁作為解決H股股東為一方當事人的爭議的協議中，該會被指定為大陸方的仲裁機構。1994年8月26日，國務院證券委員會頒布了證委發(fā)?1994?20號《關于指定中國國際經濟貿易仲裁委員會為證券爭議仲裁機構的通知》中，指定該會為證券爭議的機構。隨后，該會制定了《證券仲裁員名冊》，聘請了62名證券專業(yè)人士為仲裁員，負責審理證券爭議。近年來，該會受理并審結了一些涉及股票爭議和國債回購等爭議的案件，積累了解決證券爭議的經驗。我們認為，這一方案的可取之處在于中國國際經濟貿易仲裁委員會的歷史悠久、經驗豐富、國際國內富有盛譽。但不足之處在于，當事人參與仲裁活動可能存在路途距離較遠和成本相對較高的問題。

　　三是由上海、深圳證券交易所設立行業(yè)內證券仲裁部，負責其會員單位之間發(fā)生的證券糾紛仲裁。美國就采取了類似的做法，由證券交易所設立證券仲裁部，來負責其會員之間所發(fā)生的證券糾紛的仲裁。這種仲裁模式屬于行業(yè)內部仲裁，可以在證券交易所章程中規(guī)定設立仲裁機構的內容和會員之間發(fā)生糾紛由該機構進行仲裁的相關條款。該機構的仲裁裁決由證券交易所依照章程中所規(guī)定的內部約束機制來督促執(zhí)行。這種仲裁模式有國際上的經驗可循，可以為今后《仲裁法》的修改積累經驗。

　　四是由上述方案一提及的試點仲裁委員會與中國證券業(yè)協會及其相關分會合作進行證券仲裁工作。這些試點的仲裁委員會都有比較完善的組織機構和豐富的仲裁經驗。中國證券業(yè)協會有其會員網絡和強大的證券專業(yè)人才庫，同時，由于協會對會員有一定的約束職能，有助于敦促會員自覺履行仲裁裁決。這種合作的方式是，由仲裁委員會提供組織機構和仲裁規(guī)則，由中國證券業(yè)協會向其會員單位提供指引，制定并推薦可選擇的格式合同，指導其會員選擇適用。同時，向仲裁委員會推薦證券仲裁員。這種專業(yè)和行業(yè)的有機結合，不僅可以推進證券仲裁事業(yè)的發(fā)展，而且可以提高證券仲裁的和解率以及仲裁裁決的自動履行率。

　　綜上，我們認為，方案四應當成為證券糾紛仲裁機構選擇的首推方案；而方案三推薦的行業(yè)內部仲裁，可以作為完善我國仲裁制度的有益探索。

　　四、證券糾紛仲裁對仲裁規(guī)則的特殊要求

　　雖然證券糾紛主要是民商事的糾紛，具有民商事糾紛的一般特性，但證券糾紛因證券市場固有的特點使其具有自身的特殊性，因此，證券糾紛仲裁對仲裁規(guī)則提出了特殊的要求。為此，我們建議有關部門，盡快制定符合證券糾紛特點的《證券仲裁示范規(guī)則》，在業(yè)內推廣使用。在制定《證券仲裁示范規(guī)則》時應注意解決以下幾個方面的問題：

　　1、《證券仲裁示范規(guī)則》要明確證券仲裁受理的范圍。主要包括兩個部分：（1）證券仲裁涉及的證券種類，如股票、債券、基金等；（2）證券仲裁受理案件的主體范圍和證券交易關系范圍。

　　2、《證券仲裁示范規(guī)則》應規(guī)定證券仲裁實行證券仲裁員名冊制，進一步提高證券仲裁員的公信度和專業(yè)性。目前，無論是中國國際經濟貿易仲裁委員會，還是各地地方仲裁委員會，都使用其統(tǒng)一的仲裁員名冊，仲裁員由仲裁委員會從對法律、經濟貿易、科學技術等方面具有專門知識和實際經驗的中外人士中聘任。但由于證券仲裁具有專業(yè)性強和技術性強的特點，因此，有必要實行專門的證券仲裁員名冊制。因為，證券仲裁員具備證券的專業(yè)知識，熟悉證券交易的特殊習慣和行業(yè)術語，能較準確、公正、及時解決證券糾紛，容易取得證券糾紛當事人的信賴。

　　3、《證券仲裁示范規(guī)則》要嚴格規(guī)定證券仲裁員利害關系的披露和回避制度。由于證券專家極有可能正在或曾經在證券業(yè)內的某一機構從事工作，這種從業(yè)性使得證券仲裁員與案件的利害關系問題較之其他領域的仲裁員顯得更為突出。因此，實行披露和回避制度更為重要。在這方面，規(guī)則應詳細地加以規(guī)定。規(guī)則應強調證券仲裁員不代表任何一方當事人，他們在處理爭議的全過程中應當始終平等地對待雙方當事人；證券仲裁員本人認為與案件有利害關系或其他關系而有可能影響案件公正審理的，應當向仲裁委員會披露并自動請求回避。證券仲裁員在仲裁程序的任何階段，都有義務披露與本案件的利害關系，仲裁委員會也有義務將有關情況披露給當事人，當事人也有權依據利害關系的理由請求該仲裁員回避。

　　4、《證券仲裁示范規(guī)則》可以規(guī)定仲裁員在處理證券糾紛時不一定要嚴格遵從一般性的訴訟證據規(guī)則。由于仲裁機構的民間性、專業(yè)性，決定了仲裁庭在仲裁過程中在堅持以事實為依據、以法律為準繩的原則的同時，可以在不違反法律原則的基礎上，在處理特殊案件時對一般性的法律規(guī)定采取較為靈活的方式。追求合理和公平是仲裁的靈魂和特性，因此，在法律適用和證據規(guī)則方面，在合理和公平的原則下，一定程度的靈活性對于作出合理和公平的裁決是必不可少的。

　　5、《證券仲裁示范規(guī)則》應當強調在整個仲裁過程中可以靈活運用調解機制。仲裁和調解相結合解決爭議是中國仲裁的一大特色。目前世界上很多主要仲裁機構的仲裁規(guī)則均允許當事人通過特別約定的方式給予仲裁員以更加靈活的權力，由仲裁員在仲裁的同時進行調解工作。我們在制定《證券仲裁示范規(guī)則》時應當賦予證券仲裁員在此方面更多的靈活性，如爭議標的超過一定數額的仲裁案中，可專門規(guī)定一定時間量的調解，盡可能地提高證券仲裁的和解率。證券糾紛的社會影響面比較廣泛，關系到社會上眾多投資者的切身利益。通過仲裁和調解相結合來解決證券爭議，其意義遠遠超過純粹的法律和經濟范疇，對于創(chuàng)造安定團結的社會環(huán)境具有實際意義，這是采用仲裁的方式解決證券糾紛的一大特點，也是一大優(yōu)點。

　　6、《證券仲裁示范規(guī)則》應對案件受理的收費和審理的時間作出更具靈活性的規(guī)定。（1）由于證券糾紛的爭議標的較大，因此，仲裁委員會在受理案件的收費上，應當采取靈活的收費方式，例如，可以適當降低收費標準，或者采取分階段收費的方式，以減少當事人的負擔。（2）快速結案是《證券仲裁示范規(guī)則》中必須強調的方面。由于證券糾紛的特殊性，要求仲裁庭在審理案件的過程中，應盡可能地縮短辦案的時間。我們認為，一般的證券糾紛案件應當在3個月內結案，重大疑難案件最遲不應超過6個月結案，低成本和高效率應該成為采用仲裁方式解決證券糾紛的又一大特點。

　　五、美國證券仲裁及其給我們的啟示

　�。ㄒ唬┟绹�證券糾紛仲裁的發(fā)展概況

　　美國證券糾紛仲裁的歷史悠久，最早產生于1817年美國紐約證券交易所，至今已有180多年的歷史。起初，證券糾紛仲裁只是作為解決證券交易所會員之間糾紛的一種手段。自聯邦最高法院的MCMAHON和RODRQUEZ判決后，大多數證券糾紛是依據爭議前仲裁協議進行仲裁的。美國最高法院的上述兩個判例使得證券糾紛仲裁的范圍擴大到了解決交易所會員與非會員之間因證券交易而產生的糾紛。

　　美國的證券仲裁規(guī)則呈現多樣化。每個證券仲裁機構都制定相應的證券仲裁規(guī)則，其內容也不完全一樣。為了統(tǒng)一和協調各機構的仲裁規(guī)則，在美國證監(jiān)會的倡導下，證券業(yè)仲裁聯席會于1977年4月成立。該協會的成員包括各個自律組織的代表、公眾和證券業(yè)協會。該協會成立后即按照美國證監(jiān)會的建議，制定了旨在解決客戶小額申請

的簡易仲裁程序，隨后，制定了綜合的《統(tǒng)一仲裁法典》（既適用于小額申請，也適用于大額申請）。另外，協會還制作了小冊子，以簡明的語言和舉例方式向申請人解釋法典的仲裁程序。《統(tǒng)一仲裁法典》的出臺在美國證券仲裁發(fā)展史是一件大事，它為各自律組織仲裁規(guī)則的統(tǒng)一和協調起到了積極的推動和示范作用，也進一步促進了證券仲裁的發(fā)展。據統(tǒng)計，在1993年加入證券業(yè)仲裁聯合會的證券業(yè)自律組織共受理6500多個仲裁案件，美國仲裁協會（AAA）也受理600多個仲裁案件。而全美證券交易商協會在1996年度作出的證券仲裁裁決，就高達6331宗，比1995年增加約10%.

　�。ǘ�）美國證券仲裁制度給我們的啟示

　　美國證券仲裁制度給了我們不少啟發(fā)。針對中國證券仲裁的現狀，我們認為，應從以下幾方面入手，推進我國的證券仲裁工作。

　　1、在證券業(yè)內開展仲裁的倡導和推薦工作。美國的證券仲裁歷史表明，證券業(yè)的有關機構和人士注意仲裁的倡導和推薦工作，是證券仲裁發(fā)展的必由之路。美國證券仲裁的產生，其直接源由是有關人士在設計紐約證券交易所的制度時，在交易所章程中規(guī)定了仲裁的機制。美國證監(jiān)會對證券仲裁持鼓勵態(tài)度，并積極采取措施，推動證券仲裁業(yè)的發(fā)展。首先，該委員會早在1935年就曾建議交易所應當鼓勵其會員向客戶提供一份格式化的證券仲裁協議，同時，美國證監(jiān)會又要求證券業(yè)自律組織的章程規(guī)定，公眾投資人即使沒有簽訂仲裁協議，也可依照規(guī)則要求證券業(yè)自律組織的會員機構進行仲裁。其次，美國證券業(yè)對仲裁的倡導和推薦為此做了大量的基礎性工作，并收到了成效。中國證監(jiān)會在1994年曾專門以通知的形式規(guī)定證券經營機構和證交所因股票發(fā)行和交易而引起的爭議應采取仲裁的方式解決。這項工作應該加強。中國證券業(yè)內應擬定“證券仲裁協議示范條款”，并在有關證券發(fā)行和交易合同文本中加以推薦適用。

　　2、在今后《仲裁法》的修改中，注重確立行業(yè)仲裁機構的問題。美國比較注重證券業(yè)內的仲裁機構的作用，美國多數證券仲裁都在行業(yè)內部的仲裁機構中進行。我國《仲裁法》規(guī)定仲裁委員會是在設區(qū)的市組建，這就意味著中國不存在行業(yè)仲裁制度。但是，證券業(yè)有其特殊性，行業(yè)仲裁會應發(fā)揮其應有的作用。因此，我們建議，對《仲裁法》作適當的修改，應注重對行業(yè)仲裁的研究，在證券、金融保險和工程建設等行業(yè)建立行業(yè)仲裁制度。

　　3、應注重研究證券仲裁的特殊程序規(guī)則。仲裁規(guī)則是處理仲裁案件的程序規(guī)則，是公正及時處理案件的程序保證。美國證券仲裁針對證券糾紛專業(yè)性和時效性等特點，制定了區(qū)別于一般仲裁的特殊規(guī)則，充分體現了證券仲裁的專業(yè)性、公正性和靈活性，其專業(yè)性在于注重證券專家的作用，專門聘請證券專家作為仲裁員審理案件，并設置了證券仲裁員名冊，供當事人選擇。其公正性在于專家審案的同時，強調非專業(yè)的其他仲裁員也應參加審理，以避免專家的從業(yè)性對案件的不利影響。其靈活性在于在仲裁中適用法律和認定證據方面，強調從公平合理的角度處理問題，不一定嚴格拘泥于某些法律規(guī)定。同時，靈活性還體現在注重調解程序和審理時限的快捷以及收費的相對低廉。我們認為，中國的證券仲裁也應實行特殊規(guī)則，即 《證券仲裁示范規(guī)則》，由當事人在選擇仲裁時選用。

　　4、證券糾紛仲裁規(guī)則的設計應反映證券業(yè)的特殊性。處理證券糾紛的仲裁庭組成應包括公共仲裁員和證券業(yè)內仲裁員，但公共仲裁員應為多數，并對公共仲裁員和證券業(yè)內仲裁員作出界定。證券仲裁員須具備證券業(yè)的專門知識，從而取得證券糾紛當事人雙方的信賴。證券交易既包括了特殊的交易習慣，又有特殊的契約術語，當事人對證券交易公平合理期待如何，并非一般普通市民可知，因此，證券仲裁非該行業(yè)專家不能勝任，在許多國家和地區(qū)已成為實踐的通例。我國證券仲裁員也應分為公眾仲裁員與非公眾仲裁員，后者即是證券業(yè)內人士。在選任證券仲裁員可采用 “名單選擇法”，即由仲裁機構為仲裁當事人雙方同時提供兩份仲裁員名冊，一份為公共仲裁員名冊，另一份為行業(yè)內仲裁員名冊，供當事人選擇。

　　5、完善仲裁員嚴格披露制度。美國證券仲裁規(guī)則明確要求仲裁員將那些可能阻礙其作出客觀、公正裁決的事實情況進行披露。如有上述事實情況，該仲裁委員會主任有權在第一次庭審前撤換該仲裁員，如沒有將其撤換，仲裁主任應將其所披露的任何情況通知當事人，并且仲裁員在仲裁程序的任何階段，都有義務披露任何潛在的利益沖突，以保證仲裁的公正性和獨立性。

　　6、仲裁員不一定完全遵從證據法定規(guī)則。美國證券仲裁規(guī)則規(guī)定證券仲裁的證據可以超出民事訴訟法承認的證據種類范圍，仲裁庭可對提供的證據的關聯性和實質性作出判定，不一定完全遵從證據法定規(guī)則，仲裁庭甚至可以接納傳聞證據。我國的證券仲裁也可適當地逐步地采取此種方式。

　　7、應提高證券仲裁的程序效率。爭議早日解決，在減少資金機會成本的同時，亦將使資金早日流向回報率最大化的投資渠道。另外，考慮到證券交易電腦紀錄取證等問題，提高仲裁效率也非常必要。

　　8、證券商不履行仲裁裁決應受到處分。按照美國證券仲裁規(guī)則的相關規(guī)定，凡證券商拒不履行仲裁裁決，除會受到對方當事人向法院要求強制執(zhí)行之外，還會受到證券業(yè)自律組織的處分。我國證券交易所章程也可借鑒此類規(guī)定。

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