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證券發(fā)行上市中的相關(guān)法律問(wèn)題(上)
(一)關(guān)于發(fā)行人的主體資格及三年業(yè)績(jī)的連續(xù)計(jì)算問(wèn)題。
從目前證券發(fā)行上市的現(xiàn)狀來(lái)看,有資格發(fā)行股票并上市者為定向募集公司及國(guó)有大中型企業(yè)。對(duì)定向募集公司而言屬增資發(fā)行,對(duì)國(guó)有大中型企業(yè)而言屬經(jīng)改制后以該國(guó)有大中型企業(yè)為獨(dú)家發(fā)起人或主要發(fā)起人發(fā)起并向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票而設(shè)立股份公司。
之所以上述兩種類型的企業(yè)方能發(fā)行股票并上市,是因?yàn)槲覈?guó)公司法明確規(guī)定,只有開(kāi)業(yè)時(shí)間在三年以上,最近三年連續(xù)盈利的股份公司其股票方能上市交易,而此處唯一的例外是國(guó)有大中型企業(yè),即:原國(guó)有企業(yè)依法改建而設(shè)立的,或者公司法實(shí)施后新組建成立,其主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的,可連續(xù)計(jì)算該企業(yè)的三年盈利業(yè)績(jī)。
從實(shí)踐中來(lái)看,有資格增資發(fā)行股票的定向募集公司有兩種形成方式,一種是在《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》實(shí)施即1992年5月15 日以后而《公司法》實(shí)施即1994年7月1日以前由省級(jí)地方人民政府依據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》批準(zhǔn)設(shè)立的定向募集公司,此類方式設(shè)立的定向募集公司屬絕大多數(shù),為“經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的定向募集公司”,如廈門國(guó)貿(mào)、中國(guó)高科。廈門國(guó)貿(mào)集團(tuán)股份有限公司于1993年2月19 日經(jīng)廈門市經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)以廈體改(1993)006號(hào)文批準(zhǔn),由原廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)國(guó)際貿(mào)易信托公司獨(dú)家發(fā)起,以定向募集方式設(shè)立。中國(guó)高科集團(tuán)股份有限公司于1992年由上海交大、復(fù)旦大學(xué)等全國(guó)著名的36所大學(xué)共同發(fā)起,經(jīng)上海市協(xié)作辦、體改辦以滬府協(xié)開(kāi)(92)第67號(hào)文批準(zhǔn)以定向募集方式設(shè)立。
另一種則是在《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》實(shí)施前即設(shè)立,設(shè)立時(shí)發(fā)行過(guò)內(nèi)部職工股,公司在規(guī)范意見(jiàn)實(shí)施后依據(jù)該規(guī)范意見(jiàn)對(duì)公司進(jìn)行過(guò)清理,并由當(dāng)?shù)厥〖?jí)政府發(fā)文予以確認(rèn)。此類公司為“經(jīng)確認(rèn)的定向募集公司”,如福建實(shí)達(dá)。福建實(shí)達(dá)電腦集團(tuán)股份有限公司于1988年5 月18日經(jīng)福建省福州市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)管委會(huì)批準(zhǔn),并于同年5月30 日經(jīng)省工商局核準(zhǔn)登記成立,注冊(cè)資本25萬(wàn)元,股東除包括幾家法人單位外,還包括當(dāng)時(shí)的公司主要領(lǐng)導(dǎo)者及內(nèi)部職工。1994年3月15日,經(jīng)省人民政府經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)以閩體改(1994)019 號(hào)文確認(rèn)為規(guī)范化的定向募集股份制企業(yè)。此類公司在上報(bào)發(fā)行上市審批文件時(shí),不可能有定向募集公司的批文、定向募集股份時(shí)的招股通函等文件,當(dāng)時(shí)也不可能聘請(qǐng)證券承銷機(jī)構(gòu)予以承銷。
國(guó)有大中型企業(yè)經(jīng)改制發(fā)行股票則大部分是“部分改制”模式,即企業(yè)以自己的部分經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)或全部經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)為投資方式,經(jīng)折價(jià)入股,企業(yè)本身成為唯一發(fā)起人或主要發(fā)起人。如江南重工,江南重工股份有限公司由江南造船(集團(tuán))有限責(zé)任公司獨(dú)家發(fā)起,以集團(tuán)公司下屬的鋼結(jié)構(gòu)機(jī)械工程事業(yè)部經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估確認(rèn)后的國(guó)有資產(chǎn)折股形成發(fā)起人股,并通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)募集6000萬(wàn)股股份方式設(shè)立。又如東風(fēng)藥業(yè),江西東風(fēng)藥業(yè)股份有限公司由江西東風(fēng)制藥有限責(zé)任公司以其下屬的發(fā)酵車間、提煉車間、分裝車間及6—apa車間、三水酸車間等生產(chǎn)部門相應(yīng)的資產(chǎn)及相關(guān)債務(wù)投入股份有限公司作為發(fā)起人股,并向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行2400萬(wàn)股股份設(shè)立。
除上述定向募集公司增資發(fā)行及國(guó)有大中型企業(yè)改制并發(fā)行股票方式外,其他類型的企業(yè),如私營(yíng)企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、三資企業(yè)、有限責(zé)任公司等,在發(fā)行上市時(shí)首先就會(huì)碰到主體資格的法律障礙。他們并不缺少成立三年以上并連續(xù)三年盈利的經(jīng)歷,問(wèn)題是其所設(shè)立的股份有限公司如何連續(xù)計(jì)算其三年業(yè)績(jī)。在實(shí)踐中往往有以下解決方式:
1.有的非股份公司和國(guó)有企業(yè)在獲得特別批準(zhǔn)后發(fā)行上市。由于是《公司法》規(guī)定了唯有國(guó)有大中型企業(yè)依法改建或作為主要發(fā)起人設(shè)立股份有限公司方可連續(xù)計(jì)算原企業(yè)的三年業(yè)績(jī)的,因此那些私營(yíng)企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、三資企業(yè)、有限責(zé)任公司須在得到特別批準(zhǔn)后方能發(fā)行上市。湖北幸福實(shí)業(yè)股份有限公司即如此。
湖北幸福(集團(tuán))實(shí)業(yè)股份有限公司由幸福集團(tuán)公司并聯(lián)合其他四家公司為發(fā)起人,并向社會(huì)公開(kāi)募集2000萬(wàn)股股份設(shè)立。作為主要發(fā)起人的幸福集團(tuán)公司以其下屬的幸福服裝廠的凈資產(chǎn)8709.6121 萬(wàn)元折為股份5613.3024萬(wàn)股,占股本總額的70.16%。幸福服裝廠是成立于1979年的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè),其1993年度、1994年度、1995年度及1996年度1~3月份的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)?yōu)樾略O(shè)立的股份公司所延續(xù)。此解決方式可稱之為“幸福模式”。
2.中外合資企業(yè)改制發(fā)行股票,可由該企業(yè)作為主要發(fā)起人,并聯(lián)合其他四家發(fā)起人共同發(fā)起。由于該企業(yè)為中外合資企業(yè),因此并不能直接援引《公司法》之有關(guān)規(guī)定,但是,如果該企業(yè)的合資中方為國(guó)有企業(yè),且該中方為控股方的,可由當(dāng)?shù)厥〖?jí)人民政府確認(rèn)該企業(yè)被視同為國(guó)有大中型企業(yè),則此障礙迎刃而解。如廈新電子股份有限公司即如此。
廈門廈新電子股份有限公司的主要發(fā)起人為廈新電子有限公司,該有限公司為一家中外合資企業(yè),中方股東為中國(guó)電子信息產(chǎn)業(yè)集團(tuán)公司、廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)華夏集團(tuán)公司、成都廣播電視設(shè)備集團(tuán)公司,上述三公司均為全民企業(yè);外方股東為香港新利創(chuàng)業(yè)有限公司。由于三家中方股東持有股份達(dá)廈新電子有限公司總股份的75%,這樣,廈門市人民政府以廈府(1997)函015號(hào)文將此中外合資企業(yè)認(rèn)同為國(guó)有大中型企業(yè)。于是,該有限公司的94、95、96年度的業(yè)績(jī)?yōu)樾略O(shè)立的股份有限公司所延續(xù)。此解決方式可稱之為“廈新模式”。
3.有限責(zé)任公司改制發(fā)行股票,可由該有限責(zé)任公司股東作為發(fā)起人(或聯(lián)合其他公司一并作為發(fā)起人),而其中主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè),故三年業(yè)績(jī)也好連續(xù)。按照《公司法》第152條第3項(xiàng)的規(guī)定,“主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的,可連續(xù)計(jì)算”,這里所說(shuō)的連續(xù)計(jì)算,應(yīng)該是連續(xù)計(jì)算作為主要發(fā)起人的該國(guó)有大中型企業(yè)投入該有限責(zé)任公司的股權(quán)所產(chǎn)生的業(yè)績(jī);同時(shí)由于其他主要發(fā)起人均為原有限責(zé)任公司股東,其將要投入股份公司的股份均為其原在有限責(zé)任公司的股份,因而就即將成立的股份有限公司而言,連續(xù)計(jì)算的便是原有限責(zé)任公司的業(yè)績(jī)了。如振華港機(jī)股份即如此。
上海振華港機(jī)股份有限公司由上海振華港口機(jī)械有限公司改制并發(fā)行境內(nèi)上市外資股而設(shè)立。有限公司原三家股東上海港口機(jī)械制造廠、香港振華工程有限公司、中國(guó)港灣建設(shè)總公司以其在有限公司的權(quán)益折換成面值一元的股份共計(jì)23300萬(wàn)股(分別為8737.5萬(wàn)股、8737.5 萬(wàn)股、5825萬(wàn)股),另吸收澳門振華海灣工程有限公司、北京融金投資顧問(wèn)有限公司以現(xiàn)金分別認(rèn)購(gòu)166.5萬(wàn)股、33.5萬(wàn)股共同作為發(fā)起人。上述五家發(fā)起人中,作為主要發(fā)起人的上海港口機(jī)械制造廠、中國(guó)港灣建設(shè)總公司均為國(guó)有企業(yè),更主要的是,原有限公司三家股東是以其擁有的原有限公司的權(quán)益作為投資投入股份公司的,故新設(shè)的股份有限公司延續(xù)了原有限公司的三年業(yè)績(jī)。這種操作方式可稱之為“振華模式”。
(二)關(guān)于非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的剝離:
國(guó)有企業(yè)改制發(fā)行股票過(guò)程中,進(jìn)入股份公司的資產(chǎn)大都為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn),非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)基本上為作為
獨(dú)家發(fā)起人或主要發(fā)起人的原國(guó)有企業(yè)或國(guó)有獨(dú)資公司持有。但是許多定向募集公司在設(shè)立當(dāng)初將部分非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)也折價(jià)入股,不僅造成事實(shí)上的同股同權(quán)、同股同利原則無(wú)法實(shí)現(xiàn),而且也嚴(yán)重影響了企業(yè)的業(yè)績(jī),每股稅后利潤(rùn)、每股凈資產(chǎn)等指標(biāo)不盡人意。因此,定向募集公司增發(fā)股份并上市過(guò)程中,進(jìn)行非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的剝離往往成了必須而且是關(guān)鍵的一步。
“剝離”,這是一個(gè)形象化的描述,從法律角度而言,其實(shí)是股份公司的分立,即原公司分立成為兩家公司,一是持有原公司經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)并作為股票發(fā)行上市主體的存續(xù)公司,二是持有被剝離出的非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的新設(shè)公司。
上述“剝離”即分立的程序?yàn)椋?/p>
1.股份公司董事會(huì)提出分立方案;
2.股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)提出的分立方案進(jìn)行審議并作出決議;
3.報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意;
4.股份公司自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次;
5.對(duì)在自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)、未接到通知書(shū)的自第一次公告之日起90日內(nèi)的債權(quán)人提出的關(guān)于股份公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保的要求,進(jìn)行債務(wù)清償或擔(dān)保提供;
6.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單,存續(xù)公司與新設(shè)公司簽訂資產(chǎn)分離與債務(wù)承擔(dān)的協(xié)議;
7.存續(xù)公司辦理原公司的變更登記手續(xù),新設(shè)公司辦理新設(shè)登記手續(xù)。
關(guān)于該新設(shè)公司的股東問(wèn)題,是一個(gè)值得探討的問(wèn)題。從法律上而言,從原股份公司分立出的兩家公司肯定是以股份公司的形式存在的,這是因?yàn)楣煞萦邢薰镜馁Y產(chǎn)是屬于全體股東所有的,不存在其中哪一部分資產(chǎn)屬哪一個(gè)股東持有之說(shuō)。因此,新設(shè)公司從理論上而言應(yīng)是一個(gè)由原股份公司的全體股東持有股份的股份公司。但是,本著實(shí)事求是的原則,考慮到原股份有限公司設(shè)立時(shí)投入非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)并折價(jià)入股的是幾家主要發(fā)起人,且該主要發(fā)起人大多數(shù)為國(guó)有企業(yè),其投入非經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)并折價(jià)入股的行為本身就有違公平原則,且在此后運(yùn)作過(guò)程中其已按投入的非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)那一部分獲得了與投入經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)或現(xiàn)金的其他股東同樣的回報(bào)。因此,剝離出的那部分非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)仍由原投入者持有為合理。從此角度而言,新設(shè)公司股東為原股份公司的幾家主要發(fā)起人,因而新設(shè)公司的形式也就成了有限責(zé)任公司。
寧波聯(lián)合在發(fā)行上市過(guò)程中即如此。
寧波聯(lián)合集團(tuán)股份有限公司1996年3 月前名為寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)聯(lián)合(集團(tuán))股份有限公司,注冊(cè)資本36825.6萬(wàn)股, 其中國(guó)家持股18092.298萬(wàn)股,法人持股18092.298萬(wàn)股,內(nèi)部職工持股641.004萬(wàn)股。
根據(jù)國(guó)務(wù)院國(guó)發(fā)(1995)17號(hào)文要求,為了進(jìn)一步規(guī)范公司資本構(gòu)成,為下一步公司發(fā)行上市打下基礎(chǔ),經(jīng)公司1996年3月11 日臨時(shí)股東大會(huì)決議,決定分離經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)。主要內(nèi)容包括:
a.將公司的非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)予以分離,分離出去的資產(chǎn)另行組建有限責(zé)任公司。
b.分離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)后,公司股本總額由36825.6萬(wàn)元變更為14837.9萬(wàn)元。各股東持股數(shù)變更為:
a.國(guó)家股7098.448萬(wàn)股,由寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)控股公司持有并行使股權(quán),占股份總額的47.84%;
b.中國(guó)五金礦產(chǎn)進(jìn)出口總公司持有法人股5110.8826萬(wàn)股, 占股份總額的34.44%;
c.中國(guó)機(jī)械進(jìn)出口總公司持有法人股1987.5654萬(wàn)股, 占股份總額的13.40%;
d.內(nèi)部職工股641.004萬(wàn)股,占股份總額的4.32%。
。ㄗⅲ汗靖闹圃O(shè)立時(shí),內(nèi)部職工股占股本總額的1.74%,由于分離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的原因,內(nèi)部職工股全部留于公司,故持股比例相應(yīng)提高到4.32%)
c.分離出去的非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)組建寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)聯(lián)合發(fā)展有限公司(以下簡(jiǎn)稱發(fā)展公司),其注冊(cè)資本為21987.7萬(wàn)元,其中:寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)控股公司持有10993.85萬(wàn)元,占50%;中國(guó)五金礦產(chǎn)進(jìn)出口總公司持有7915.572萬(wàn)元,占36%;中國(guó)機(jī)械進(jìn)出口總公司持有3078.278萬(wàn)元,占14%。
d.公司分離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)前的債權(quán)債務(wù),根據(jù)公司與發(fā)展公司簽訂的協(xié)議,分別由公司和發(fā)展公司承擔(dān)。
1996年3月19日、3月26日、4月2日,公司將分離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)和減少注冊(cè)資本的事項(xiàng)在《寧波開(kāi)發(fā)導(dǎo)報(bào)》上刊登了三次公告,并于3 月22日前將上述事項(xiàng)通知了本公司債權(quán)人。所有債權(quán)人均表示無(wú)異議,并同意所有債務(wù)由公司和發(fā)展公司分別承擔(dān)。
1996年3月13日,寧波市財(cái)政局甬財(cái)政國(guó)〔1996〕232號(hào)文件同意公司將非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)分離并組建有限責(zé)任公司,公司國(guó)家股由寧波經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)控股公司持有并行使股東權(quán)利。
1996年3月15日,寧波市經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)甬股改〔1996〕30 號(hào)文件批準(zhǔn)了公司的規(guī)范方案和修改后的公司章程。
1996年6月14日,公司與發(fā)展公司就公司分離非經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)后的有關(guān)事項(xiàng)簽訂了協(xié)議。在協(xié)議中,發(fā)展公司向股份公司承諾,除其已經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)外,發(fā)展公司將不會(huì)在中國(guó)境內(nèi)任何地方和以任何形式(包括但不限于獨(dú)資經(jīng)營(yíng)、合資經(jīng)營(yíng)和擁有在其他公司或企業(yè)的股票或權(quán)益)從事與股份公司的業(yè)務(wù)有競(jìng)爭(zhēng)或可能構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)或活動(dòng)。此外,公司與發(fā)展公司還就供水、文化廣場(chǎng)共用及后勤服務(wù)等關(guān)聯(lián)事務(wù)本著平等、自愿、有償?shù)脑瓌t簽訂了合同。按上述協(xié)議和合同,雙方之間的交易將依照一般商業(yè)條件進(jìn)行。
1996年6月30日,公司在寧波市工商行政管理局辦理了重新登記,將注冊(cè)資本變更為14837.9萬(wàn)元。分立行為圓滿完成。
(三)關(guān)于股份公司在發(fā)行上市過(guò)程中的回購(gòu)及縮股問(wèn)題
股份公司的回購(gòu)是指股份有限公司為減少注冊(cè)資本為目的,向全體股東同比例購(gòu)回其發(fā)行在外的股份并予以注銷的法律行為。
發(fā)行上市過(guò)程中的回購(gòu)僅發(fā)生在定向募集公司身上。其回購(gòu)目的是為了減少注冊(cè)資本即股本總額,這樣可實(shí)現(xiàn):其一,符合法律規(guī)定的社會(huì)公眾股占總股本25%的硬性發(fā)行上市條件,這是由于該公司獲得額度有限的原因;其二,客觀上提高了公司的每股稅后利潤(rùn)、每股凈資產(chǎn)等指標(biāo)。當(dāng)然,回購(gòu)股票是一種“購(gòu)”的行為,即要出資,為此股份公司要付出一定的資金或權(quán)益。
回購(gòu)須按照公司法規(guī)定的“減資”程序來(lái)操作,與分立程序基本相同:
1.股份公司董事會(huì)提出回購(gòu)方案;
2.股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)的回購(gòu)方案進(jìn)行審議作出決議;
3.報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意;
4.股份公司自作出回購(gòu)決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次;
5.對(duì)在自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)、未接到通知書(shū)的自第一次公告之日起90日內(nèi)的債權(quán)人提出的關(guān)于股份公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保的要求,進(jìn)行債務(wù)清償或擔(dān)保提供;
6.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單;
7.股份公司辦理變更登記手續(xù)。
廈門國(guó)貿(mào)集團(tuán)股份有限公司在股票發(fā)行過(guò)程中就成功實(shí)施了回購(gòu)。
廈門國(guó)貿(mào)于1993年2月29日成立,公司總股本為17000萬(wàn)股,其中國(guó)家股7000萬(wàn)股,內(nèi)部職工股10000萬(wàn)股。1996年,公司獲得市政府2000萬(wàn)股票發(fā)行額度,相對(duì)17000萬(wàn)股的總股本而言,2000 萬(wàn)股社會(huì)公眾股額度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以滿足國(guó)家規(guī)定的25%的社會(huì)公眾股比例條件。因此,公司決定實(shí)施以回購(gòu)股票方式減少股本總額的方案。
1996年4月19日召開(kāi)的公司1995 年度股東大會(huì)通過(guò)了公司董事會(huì)提出的關(guān)于減資及變更股本結(jié)構(gòu)的議案。根據(jù)該議案,為了使公司現(xiàn)有股本結(jié)構(gòu)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)行與上市要求,公司以每股 2 元的價(jià)格購(gòu)回每個(gè)股東持有公司股份數(shù)的60%部分,并予以核銷。減資后,公司總股本為6800萬(wàn)股,構(gòu)成為:國(guó)家股2800萬(wàn)股,占總股本的 41.18%,內(nèi)部職工持股4000萬(wàn)股,占總股本的58.82%。
在該減資方案獲廈門市人民政府批準(zhǔn)并實(shí)施回購(gòu)后,公司于1996年7月23日進(jìn)行了工商變更登記。
公司回購(gòu)股票時(shí),共需支付股東回購(gòu)款20400萬(wàn)元。其中,公司需支付國(guó)家股股東8400萬(wàn)元,公司以對(duì)廈門華僑電子企業(yè)有限公司等14家企業(yè)的股權(quán)投資抵償82489026.27元。另1510973.73 元以現(xiàn)金方式支付。公司需支付內(nèi)部職工股股東12000萬(wàn)元,以現(xiàn)金方式一次性支付。 經(jīng)過(guò)上述減資程序,公司股東權(quán)益減少了 20400 萬(wàn)元,長(zhǎng)期投資減少了82489026.27元,負(fù)債增加了121510973.73元。
成功實(shí)施回購(gòu)后,公司于1996年9月14日刊登招股說(shuō)明書(shū), 向社會(huì)公眾發(fā)行2000萬(wàn)股股票。
縮股是股份有限公司按一定比例縮減公司股本的法律行為?s股后公司總股本減少,被縮掉的那部分股本轉(zhuǎn)入資本公積金。
在發(fā)行上市過(guò)程中,縮股也僅發(fā)生在定向募集股份公司身上。一些定向募集股份有限公司因發(fā)行額度的限制,不減少公司總股本不足以符合公司法及證券法規(guī)規(guī)定的 25%流通股比例的條件;同時(shí)縮股后因公司總股本減少,客觀上也提高了公司的每股稅后利潤(rùn)、每股凈資產(chǎn)等指標(biāo)。縮股與回購(gòu)不同,公司本身無(wú)須出資購(gòu)買,被縮去的那部分股份轉(zhuǎn)入公司的資本公積金,為公司下一步股本擴(kuò)張打下基礎(chǔ)。
縮股的法律操作程序?yàn)椋?/p>
1.股份公司董事會(huì)提出縮股方案;
2.股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)的縮股方案進(jìn)行審議并作出決議;
3.報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意;
4.股份公司自作出縮股決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次;
5.對(duì)在自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)、未接到通知書(shū)的自第一次公告之日起90日內(nèi)的債權(quán)人提出的關(guān)于股份公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保的要求,進(jìn)行債務(wù)清償或擔(dān)保提供;
6.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單;
7.股份公司辦理變更登記手續(xù);
根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的要求,定向募集公司縮股必須符合條件,即發(fā)行額度不夠以致達(dá)不到25%的社會(huì)流通股比例,同時(shí)縮股比例要適當(dāng),否則中國(guó)證監(jiān)會(huì)有權(quán)調(diào)低其新股發(fā)行市盈率。對(duì)于符合條件且進(jìn)行過(guò)必要的信息披露的縮股公司,在以后年度如符合配股條件的,可進(jìn)行配股。
寧波聯(lián)合集團(tuán)股份有限公司在發(fā)行上市過(guò)程中成功實(shí)施了縮股?s股前,公司總股本為14837萬(wàn)元,但3000 萬(wàn)的社會(huì)公眾股額度尚不符合國(guó)家法律規(guī)定的社會(huì)公眾股須占不低于公司總股本25%的比例的條件,因此,經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可,公司決定實(shí)施縮股方案。
1997年1月,根據(jù)公司1997年第一次臨時(shí)股東大會(huì)決議, 經(jīng)寧波市財(cái)政局甬財(cái)政國(guó)〔1997〕9 號(hào)文件和寧波市證券和期貨監(jiān)管辦公室甬證期監(jiān)辦〔1997〕1號(hào)文件批準(zhǔn),公司對(duì)國(guó)家股、法人股和內(nèi)部職工股進(jìn)行了同比例縮股,將股本總額由14837.9萬(wàn)元縮至9000萬(wàn)元。1997年1月17日,公司在寧波市工商行政管理局辦理了變更登記。
成功實(shí)施縮股后,公司于1997年3月25日刊登招股說(shuō)明書(shū), 向社會(huì)發(fā)行3000萬(wàn)股社會(huì)公眾股股票。
。ㄋ模╆P(guān)于內(nèi)部職工股規(guī)范問(wèn)題
1992年5月15 日國(guó)家體改委發(fā)布的《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》第24條規(guī)定了定向募集公司內(nèi)部職工可按照不超過(guò)公司股份總額的20%的比例認(rèn)購(gòu)股份,這部分股份被稱為“內(nèi)部職工股”。
由于定向募集公司在發(fā)行內(nèi)部職工股過(guò)程中經(jīng)驗(yàn)尚不豐富,職工認(rèn)購(gòu)股份熱情分高漲,加上有關(guān)體改部門在管理上也有漏洞,致使許多定向募集公司的內(nèi)部職工股出現(xiàn)了超比例、超范圍的“雙超”現(xiàn)象。
超比例是指超過(guò)了25%的上限,而超范圍則是指大量的社會(huì)公眾也認(rèn)購(gòu)與持有了內(nèi)部職工股,造成“內(nèi)部股公眾化”。
為此,國(guó)務(wù)院辦公廳于1993年4月3日轉(zhuǎn)發(fā)了國(guó)家體改委、國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、國(guó)務(wù)院證券委《關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法的意見(jiàn)》,明確提出對(duì)內(nèi)部職工股進(jìn)行規(guī)范的主張和相關(guān)措施。
1993年7月1日,國(guó)家體改委發(fā)布《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》。該規(guī)定重新明確了內(nèi)部職工持股比例為2.5%, 即定向募集公司的內(nèi)部職工認(rèn)購(gòu)的股份總額,不得超過(guò)公司股份總額的百分之二點(diǎn)五。
同時(shí),該規(guī)定明確限定了內(nèi)部職工持股的范圍:
公司向內(nèi)部職工募集的股份,只限于以下人員購(gòu)買和持有:
1.公司募集股份時(shí),在公司工作并在勞動(dòng)工資花名冊(cè)上列名的正式職工;
2.公司派往子公司、聯(lián)營(yíng)企業(yè)工作,勞動(dòng)人事關(guān)系仍在本公司的外派人員;
3.公司的董事、監(jiān)事;
4.公司全資附屬企業(yè)的在冊(cè)職工;
5.公司及其全資附屬企業(yè)在冊(cè)管理的離退休職工。
下列人員不得購(gòu)買和持有公司向內(nèi)部職工募集的股份:
1.公司法人股東單位(包括發(fā)起單位)的職工;
2.公司非全資附屬企業(yè)及聯(lián)營(yíng)單位的職工;
3.公司關(guān)系單位的職工;
4.公司外的黨政機(jī)關(guān)干部;
5.公司外的社會(huì)公眾人士;
6.根據(jù)國(guó)家法律、法規(guī),禁止購(gòu)買和持有公司股份的其他人員。
1994年
7月1日《公司法》生效實(shí)施,該法中不再有“定向募集股份有限公司”與“內(nèi)部職工股”的提法,新發(fā)行的內(nèi)部職工持有的股份被稱為“公司職工股”。
定向募集股份有限公司在增資發(fā)行股票過(guò)程中須對(duì)內(nèi)部職工股進(jìn)行清理。清理原則是:
1.1993年4月3日前,即國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)家體改委等三個(gè)部委《關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法的意見(jiàn)》前,發(fā)行的內(nèi)部職工股如有“雙超”情況的,公司要向省級(jí)體改部門或證券主管部門書(shū)面說(shuō)明情況,承認(rèn)錯(cuò)誤,承擔(dān)責(zé)任,省級(jí)體改委或證券主管部門要出具確認(rèn)批復(fù)文件;
2.1993年4月3日至1993年7月1日前,即國(guó)家體改委《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》發(fā)布前發(fā)行的內(nèi)部職工股如有“雙超”情況的,要由原審批部門向中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行部和國(guó)家體改委體改司說(shuō)明情況、檢討并承擔(dān)責(zé)任;
3.1993年7月1日后發(fā)行的內(nèi)部職工股如有“雙超”情況的,則要清理糾正,即超范圍發(fā)行的,超出部分要清理,或退股注銷,或轉(zhuǎn)讓給有資格持有者;超比例發(fā)行的,要達(dá)到符合條件的2.5%的要求。
因此,在報(bào)送中國(guó)證監(jiān)會(huì)的申報(bào)文件中,律師要協(xié)助公司及主承銷商制作《內(nèi)部職工持股清理方案》,而且還需將從當(dāng)?shù)伢w改部門或證券主管部門處獲得的有關(guān)內(nèi)部職工持股的處理方案的批復(fù)文件、從內(nèi)部職工托管機(jī)構(gòu)處獲得的內(nèi)部職工持股托管情況的報(bào)告一并上報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì);同時(shí)在法律意見(jiàn)書(shū)及律師工作報(bào)告中須就內(nèi)部職工股的清理作出專門論述。(未完待續(xù))
呂紅兵
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