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對(duì)《證券法》修改的八點(diǎn)建議
今年7月全國人大決定啟動(dòng)《證券法》的修改，并成立了《證券法》修改起草小組，準(zhǔn)備在今年年底完成修改計(jì)劃。中國的資本市場還是一個(gè)新興轉(zhuǎn)軌的市場，《證券法》的修改，應(yīng)盡量從法律規(guī)范的角度去制定，而不應(yīng)過多受市場環(huán)境的影響。而法律的修改和完善是一個(gè)漸進(jìn)的過程，想一步到位就建立一個(gè)成熟資本市場的證券法律框架是不現(xiàn)實(shí)的。因此，這一特定時(shí)期《證券法》的修改仍應(yīng)立足于過渡時(shí)期，不可能一蹴而就。分業(yè)與金融控股集團(tuán)混業(yè)經(jīng)營
中國加入ＷＴＯ之后，外資機(jī)構(gòu)進(jìn)入中國的資本市場，對(duì)中國的金融機(jī)構(gòu)參與資本市場形成了較大壓力。我國《證券法》第六條規(guī)定，目前證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)要分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。而現(xiàn)在國際上普遍實(shí)行的是混業(yè)經(jīng)營。一些大的金融控股集團(tuán)的相繼成立已經(jīng)成為國際金融發(fā)展的主流，很多國家為適應(yīng)這一潮流，還成立了銀行、證券、保險(xiǎn)的統(tǒng)一監(jiān)管體系。
我國金融業(yè)務(wù)在外來壓力下也發(fā)生了較大變化，如商業(yè)銀行開展基金發(fā)行、證券托管、股票置押貸款等中介業(yè)務(wù)；證券機(jī)構(gòu)進(jìn)入銀行同業(yè)資金的拆借市場；保險(xiǎn)資金進(jìn)入證券市場；以及基金、證券的股票托管業(yè)務(wù)的出現(xiàn)，說明在我國金融領(lǐng)域的現(xiàn)實(shí)中，已經(jīng)出現(xiàn)了無法避免的混業(yè)經(jīng)營的趨勢。
因此，在現(xiàn)有的《證券法》中，簡單規(guī)定銀行業(yè)和非銀行機(jī)構(gòu)之間不能混業(yè)經(jīng)營已不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)和未來的中國金融機(jī)構(gòu)提升競爭力的要求。對(duì)于這一條款，應(yīng)從適應(yīng)新情況通盤考慮出發(fā)進(jìn)行必要的調(diào)整，但調(diào)整中也不能忽視風(fēng)險(xiǎn)。
從國外混業(yè)經(jīng)營的情況看，事實(shí)上，金融控股集團(tuán)的混業(yè)經(jīng)營和從事某一金融專業(yè)領(lǐng)域的子公司分業(yè)經(jīng)營是并存的。如何把握好控股集團(tuán)和子公司之間的度，就成為修改這條法規(guī)的前提。通過對(duì)集團(tuán)和子公司二者邊界的劃分，實(shí)現(xiàn)分業(yè)經(jīng)營和混業(yè)經(jīng)營之間有統(tǒng)有分的合理定位。這就有效的實(shí)現(xiàn)了通過集團(tuán)內(nèi)部母子公司之間、兄弟公司之間的設(shè)立構(gòu)造了“防火墻”，把一個(gè)公司法律主體內(nèi)部的混業(yè)經(jīng)營擴(kuò)展為在一個(gè)金融集團(tuán)內(nèi)部的混業(yè)經(jīng)營。為鼓勵(lì)這類金融控股集團(tuán)的發(fā)展，可考慮在政策上給予扶持，如集團(tuán)合并納稅。但二者在法律上是不同主體。
多層次資本市場體系和股票分類
在《證券法》“證券交易所”一章中，只規(guī)定了目前我國證券轉(zhuǎn)讓的惟一場所是交易所。如果沒有場外交易體系的建立，滬深兩個(gè)股票交易所就成了空中樓閣，基礎(chǔ)就不穩(wěn)固，既不利于資本市場的健全和健康發(fā)展，也更不利于監(jiān)管，使矛盾過于集中。
首先，在我國的股份公司設(shè)立中，不僅存在上市公司，還有募集設(shè)立的非上市的股份公司。按照《公司法》股份公司設(shè)立3年后，發(fā)起人股份可以轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，對(duì)于非上市的、已成立3年以上的股份有限公司的股票和股份轉(zhuǎn)讓的問題，目前并沒有一個(gè)轉(zhuǎn)讓的場所。眾所周知，股份公司的發(fā)展不管是現(xiàn)在還是將來，非上市的募集設(shè)立的股份公司，都將是股份公司的主要形式，上市的股份公司只是少數(shù)。現(xiàn)在，我國募集設(shè)立的股份公司已近萬家，而在深滬上市的股份公司只有1200多家。這樣一個(gè)巨大的管理空白使得募集設(shè)立的股份公司受到了嚴(yán)重制約，同時(shí)已購買了那些沒有上市的股份公司股票的股東利益也得不到維護(hù)。
其次，從歷史的發(fā)展看，各國的股份制發(fā)展都是場外交易市場在前，股票交易所發(fā)展在后。而我國的發(fā)展則是一步跨越到了股票交易所的形式，這就使得大量募集設(shè)立的股份公司的轉(zhuǎn)讓沒有場所，而流動(dòng)和轉(zhuǎn)讓又是股份的天性，是股份公司治理結(jié)構(gòu)的重要內(nèi)容。
因此，在《證券法》的修改中，應(yīng)明確把“證券交易所”這一章修改為證券交易場所，并在資本市場場所的形式上明確分為兩種類型：第一種是場外交易類的柜臺(tái)交易和地方證券交易中心；第二種就是場內(nèi)交易即現(xiàn)在的證券交易所。并且把在交易所掛牌集中交易的股票和場外交易的股份同時(shí)納入監(jiān)管體系。對(duì)股票和股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)只在流通的基礎(chǔ)上進(jìn)行規(guī)范，而不應(yīng)直接封堵。
目前中國的股份不僅存在著流通股和非流通股的劃分，也存在著Ａ股、Ｂ股和Ｈ股的分類。盡管我們對(duì)流通股與非流通股的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓還難以規(guī)范，但這個(gè)問題如果是在未來十年甚至更長時(shí)間才能夠得到解決，就應(yīng)在《證券法》中，對(duì)于非流通股的性質(zhì)、界定和轉(zhuǎn)讓方式有一個(gè)明確的規(guī)定，并逐步過渡。
此外，對(duì)于Ａ股、Ｂ股和Ｈ股的分類，其設(shè)立、轉(zhuǎn)讓的場所及形式都不相同，而現(xiàn)有的《證券法》中卻沒做任何分類界定。因此，在法律上應(yīng)該對(duì)這些股票給予明確定義，使人們對(duì)中國的證券品種有一個(gè)清晰的判斷，使得《證券法》能夠解釋現(xiàn)實(shí)、規(guī)范現(xiàn)實(shí)。（未完待續(xù)）
首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)教授、《證券法》修改專家顧問組成員 劉紀(jì)鵬／文
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