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上市公司股東權(quán)利的平等與不平等
證券時報 作者：孫培國上市公司都是股份有限公司，是公司制的典型形式。雖然上市公司將所有的資本都分成了面值相等的若干股份，每一股份所代表的權(quán)利是平等的，但是，由于實際上各股東持有的股份數(shù)量有多有少，根據(jù)“資合”的原則，股東間的權(quán)利并不是完全一致的。在我國“新興加轉(zhuǎn)軌”證券市場中，股東權(quán)利的平等只是法律法規(guī)要求的，然而，不平等既有法律法規(guī)和部門規(guī)章明文規(guī)定的，也有體制轉(zhuǎn)軌不到位形成的，還有上市公司股東違規(guī)所為的。正確認識股東權(quán)利的平等與不平等，對于規(guī)范上市公司與股東的關(guān)系，更好地保護投資者的合法權(quán)益，都具有積極的意義。
股東權(quán)利的平等主要體現(xiàn)在《公司法》的有關(guān)規(guī)定中。其第四條規(guī)定，“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利�！逼涞谝话倭愣䲢l、一百零三條和一百零四條規(guī)定，股份有限公司由股東組成股東大會，股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，股東大會每年召開1次年會，并可召開臨時股東大會。股東大會行使選舉公司董事及有關(guān)監(jiān)事、財務(wù)預(yù)算和決算、修改公司章程等11項職權(quán)。其第一百一十條、一百一十一條規(guī)定，股東有權(quán)查問公司章程、股東大會會議記錄和財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)和人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。
在通常情況下，股東持有一個上市公司的股份越多，他在這個上市公司的利益越大，對這個上市公司的關(guān)注程度越高。正是出于這方面的原因，法律法規(guī)給予了持股較多的股東更多的權(quán)力。《公司法》第一百零四條規(guī)定，持有公司股份百分之十以上的股東可以請求召開臨時股東大會。證監(jiān)會《上市公司股東大會規(guī)范意見》規(guī)定，單獨或者合并持有公司有表決權(quán)總數(shù)百分之十以上的股東可以書面提議公司董事會召開臨時股東大會，董事會不同意，可以自行發(fā)出召開臨時股東大會的通知。證監(jiān)會《上市公司章程指引》要求上市公司在章程中明確，股東大會應(yīng)審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的百分之五以上的股東的提案。證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度指導(dǎo)意見》規(guī)定，單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人。另外，根據(jù)我國會計準則的規(guī)定，凡是能夠控制的被投資企業(yè)都屬于會計報表合并范圍，而所謂控制是指能夠統(tǒng)馭一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能以此取得收益的權(quán)力。因此，擁有上市公司股份最多的股東還有合并會計報表的權(quán)力。
法律法規(guī)賦予持有較少股份股東特有的權(quán)力，是通過對較大股東權(quán)力的限制或者增加其義務(wù)來體現(xiàn)的。由于上市公司的股本總額不少于5000萬元，其發(fā)起人持有一個公司的股份一般都比較多，《公司法》第一百四十七條規(guī)定，其持有的股份自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓�！蹲C券法》第四十一條規(guī)定，持有一個股份有限公司已發(fā)行的股份5%的股東，應(yīng)當在其持股數(shù)額達到該比例之日起3日內(nèi)向該公司報告。第四十二條規(guī)定，該股東將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者賣出后6個月內(nèi)又買入，所得收益歸該公司所有。以上規(guī)定是為了方便小股東行使“用腳投票”的權(quán)力證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度指導(dǎo)意見》規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬均不得擔(dān)任上市公司的獨立董事。
體制轉(zhuǎn)軌不到位造成的一個后果是：上市公司只有三分之一的股份在證券市場上公開流通，公眾股的轉(zhuǎn)讓價格明顯高于非公眾股的價格，再加上B股的另行交易，形成了證券市場的“二元”甚至是“多元”交易及價格格局。這一格局使持有非流通股份的股東和持有流通股份的股東（基本上對應(yīng)著大股東和中小股東）原本一致的利益出現(xiàn)了矛盾。比如，如果是上市公司股份是全流通的，再融資時所有股東處在同一利益起點上，前者放棄認購權(quán)，股票除權(quán)后股價下跌會給其造成較大損失。但是，在現(xiàn)時的情況下，放棄認購權(quán)不但不會受到損失，反而會因后者超過公司每股凈資產(chǎn)的認購為其帶來不少的權(quán)益。也就是說，是體制原因?qū)е铝顺钟蟹橇魍ü煞莸墓蓶|自己不認購，通過上市公司再融資的而獲得好處的強烈沖動，同時，使持有流通股份的股東別無選擇，如果不想“一賣了之”，拋出該公司股票，只好在為公司盡力量的同時，為持有非流通股份的股東做貢獻。
體制轉(zhuǎn)軌不到位造成的另一個后果是：國有股“一股獨大”，國有資產(chǎn)管理體制改革滯后，政企分開之路還比較漫長。這個后果使許多大股東的意志受政府影響比較大，大股東和中小股東的投資目的出現(xiàn)偏差，影響了中小股東的合法權(quán)益，加重了股東權(quán)利的不平等。比如，有的公司根據(jù)政府的要求，對收益并不高的基礎(chǔ)設(shè)施或公益事業(yè)項目進行投資；有的公司法人治理結(jié)構(gòu)已到了換屆時間，卻要等待組織人事部門考察人選。
上市公司的違規(guī)行為侵害了上市公司的利益，給控股股東以外的股東權(quán)利造成了嚴重損害�？毓晒蓶|控制了上市公司的經(jīng)營和運作，也就打開了損害其他股東合法權(quán)益之門�？毓晒蓶|侵害上市公司權(quán)益的途徑主要有資產(chǎn)三條：一是占用上市公司資產(chǎn)，尤其是占用最重要的生產(chǎn)經(jīng)營要素資金，有的甚至是募集資金。有的上市公司被占用的金額都是數(shù)以10億元計，使其經(jīng)營難以為繼。二是通過不公允關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司。將劣質(zhì)資產(chǎn)高價賣給上市公司，或者在關(guān)聯(lián)交易中向上市公司“打白條”。三是出資不到位。有的公司上市多年，其大股東投入公司的資產(chǎn)的權(quán)證至今沒有辦理到位，上市公司擁有的法人財產(chǎn)權(quán)利不完整，影響了正常的經(jīng)營。這個問題具有地方特征，有的地方比較突出。個別的甚至在上市公司再融資時仍虛假出資。另外，《證券法》規(guī)定，持有公司5%以上股份的股東均為知悉內(nèi)幕信息的人員。上市公司不依法履行信息披露義務(wù)，中小股東不能獲取真實有效的信息，也嚴重侵害了中小股東的合法權(quán)益。
可見，上市公司股東權(quán)利既有平等之處，也有不平等之處。一般來說，大股東主要“用手”投票，中小股東主要“用腳”投票。大、小股東在上市公司的利益不等，行權(quán)方式不同，對公司的要求也就存在較大差異。所以，法律法規(guī)所規(guī)定的不平等，既堅持了公司制的“資合”原則，又堅持了保護處于相對弱勢地位的中小投資者合法公益的原則，還堅持了證券市場公開、公平和公正的原則，應(yīng)該繼續(xù)堅持并加以完善。但是，體制原因和上市公司違規(guī)造成的不平等，卻損害了流通股股東和中小股東的合法權(quán)益。盡管短時間內(nèi)解決問題還面臨著“國有股減持”等較大的困難，但還是應(yīng)采取積極的有針對性的對策措施，盡量降低中小投資者合法權(quán)益受損害的程度。
一是約束非流通股股東的行權(quán)。如果非流通股股東放棄上市公司再融資的認購權(quán)，或者不以現(xiàn)金等優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)認購，就不擁有對上市公司再融資的表決權(quán)。證監(jiān)會去年7月出臺了《關(guān)于上市公司增發(fā)新股條件的通知》有類似的規(guī)定，并起到了一定的效果，日前天藥股份的增發(fā)新股的方案被大部分流通股股東否決。但其范圍沒有包括配股，規(guī)定的比例還有20%的下限，有進一步限制非流通股股東權(quán)力的必要。
二是約束占用上市公司資產(chǎn)的股東行權(quán)。大股東一方面占用公司的大量資產(chǎn)，另一方面卻與其他股東一樣行使完整的股東權(quán)利，這只能鼓勵大股東繼續(xù)占用。應(yīng)該規(guī)定，占用上市公司資產(chǎn)達到一定程度的，通過關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的，或者出資不完整的股東在股東大會上自動失去表決權(quán)，從而就有可能失去對公司的控制權(quán)。變更控制權(quán)后的上市公司才有可能杜絕新的占用，并采取一切可能的手段追討自己的資產(chǎn)。
三是啟動股份回購的審批工作。允許上市公司用股東欠款回購該股東所持有的股份，解決控股股東占用上市公司資金問題。上市公司改制時存在的不良、不實資產(chǎn)問題，實質(zhì)上也是控股股東對上市公司利益的侵占，上市公司也可以用不良、不實資產(chǎn)回購股份的辦法加以解決。這樣做不僅解決了大股東占用上市公司資產(chǎn)問題，夯實了上市公司的資產(chǎn)，而且有利于解決“一股獨大”問題，改善上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，維護中小股東的利益。
四是嚴厲查處上市公司信息披露的違規(guī)行為。中小股東對上市公司的最基本的要求，就是依法履行信息披露義務(wù)，公開的信息是他們決定是否持有該公司股票的最主要的依據(jù)。開展投資者教育工作，做好投資者接待工作等對保護投資者權(quán)益都是有效的，但最有效的措施還是提高上市公司信息披露的質(zhì)量。我們不能要求投資者來識別信息披露的合法性，監(jiān)管部門有責(zé)任及時查處上市公司信息披露違規(guī)行為。近兩年，證監(jiān)會這方面的執(zhí)法力度在加大，再加上高法出臺了投資者因虛假披露受到損失要求賠償?shù)乃痉ń忉�，這對違規(guī)的單位和個人都形成了強大的法律壓力，一定程度上保護了投資者的合法權(quán)益。
五是進一步推動對中小投資者依法保護自身合法權(quán)益工作。大股東占用大量上市公司資產(chǎn)，使上市公司經(jīng)營陷入困境，公司營利下降致使股票價格下跌，必然損害其他股東的合法權(quán)益。從法理上來講，其他股東完全有權(quán)向人民法院提出要求停止侵害行為和賠償損失的訴訟�！豆痉ā返谝话僖皇粭l也作了有關(guān)規(guī)定，但沒有賠償損失的規(guī)定。市場有關(guān)各方應(yīng)推動立法和司法部門及早修改有關(guān)法規(guī)，并出臺有關(guān)的實施細則。
總之，上市公司股東權(quán)利平等是相對的，不平等是絕對的。股東行權(quán)必須以不損害上市公司和其他股東的合法權(quán)益為前提。維護上市公司的權(quán)益要通過法律手段來保證。保護中小股東的合法權(quán)益主要應(yīng)通過提高上市公司信息披露的質(zhì)量來實現(xiàn)。
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