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上市公司的責(zé)任、問題和對(duì)策
上市公司存在的現(xiàn)實(shí)問題：頑疾可真不少
一、 信息披露不規(guī)范：猶抱琵琶半遮面，欲說還休
信息披露不規(guī)范、不真實(shí)是上市公司在招股、上市、再融資和年報(bào)、重大事件披露等工作中存在的一個(gè)比較嚴(yán)重的問題。表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一些企業(yè)為了達(dá)到股票發(fā)行上市的目的，有意高估資產(chǎn)，虛報(bào)利潤，虛假包裝。有的企業(yè)未按規(guī)定及時(shí)發(fā)布中期業(yè)績預(yù)警公告或者中報(bào)、年報(bào)等，如比特科技、贛南果業(yè)等；有的公司為了迎合莊家炒作本公司股票，有意拖延信息披露甚至配合莊家在不同階段發(fā)布一些誤導(dǎo)投資者的信息，比較典型的有中科創(chuàng)業(yè)等。有的公司隱瞞重大信息不及時(shí)披露甚至不披露等，金路集團(tuán)等公司都曾經(jīng)有不及時(shí)披露信息的行為。比較典型的有鄭百文采取虛提返利、少計(jì)費(fèi)用、費(fèi)用跨期入帳等手段，虛增利潤1908萬，據(jù)此制作了虛假上市申報(bào)材料；麥科特通過偽造進(jìn)口設(shè)備融資租賃合同，虛構(gòu)固定資產(chǎn)9074萬港元；采用偽造材料和產(chǎn)品的購銷合同、虛開進(jìn)出口發(fā)票、偽造海關(guān)印章等手段，虛構(gòu)利潤9320萬港元，并將虛假利潤先轉(zhuǎn)成資本公積金后再轉(zhuǎn)入實(shí)收資本，以達(dá)到公司上市的目的等等。
二、 業(yè)績報(bào)表：水分何其多
利用種種手段，對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行調(diào)控以粉飾業(yè)績，進(jìn)而達(dá)到上市或者再融資甚至操縱股價(jià)的目的，是一些上市公司存在的嚴(yán)重問題。大多數(shù)虛假上市的公司都有操縱報(bào)表、虛構(gòu)利潤的行為。在所有上市公司中，業(yè)績報(bào)表造假最典型的是銀廣夏，中國證監(jiān)會(huì)的查處結(jié)果表明：“銀廣夏公司通過偽造購銷合同、偽造出口報(bào)關(guān)單、虛開增值稅專用發(fā)票、偽造免稅文件和偽造金融票據(jù)等手段，虛構(gòu)主營業(yè)務(wù)收入，虛構(gòu)巨額利潤7.45億元，其中，1999年為1.78億元，2000年為5.67億元�！痹摴就ㄟ^虛構(gòu)利潤而成為“藍(lán)籌股”，長期維持了高股價(jià)，但騙局被揭穿后，股價(jià)一落千丈，使投資者遭受了極為慘重的損失，影響非常惡劣。
三、 關(guān)聯(lián)交易：剪不斷理還亂
有關(guān)法律法規(guī)雖然沒有禁止上市公司與其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，但要求上市公司減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)必須公允、公平，并且及時(shí)進(jìn)行信息披露。但是，不少上市公司并未遵循有關(guān)規(guī)定，在關(guān)聯(lián)交易及其信息披露中存在種種問題。有的公司募集資金投向大部分是用來收購關(guān)聯(lián)方的資產(chǎn)。另一方面，由于關(guān)聯(lián)方容易就交易價(jià)格、交易方法、付款時(shí)間等等達(dá)成一致，剝離高齡應(yīng)收款項(xiàng)、不能盈利的對(duì)外投資等不良資產(chǎn)比較容易，因此關(guān)聯(lián)交易甚至成為一些上市公司的操縱和調(diào)節(jié)利潤重要手段，這些公司通過所謂的資產(chǎn)重組，利用關(guān)聯(lián)交易中不正常的交易價(jià)格迅速地改善其報(bào)表，以保持“虛榮”。
四、 “三分開”分不開：大股東掏空上市公司
上市公司是獨(dú)立法人，其在人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)等方面按理應(yīng)該與大股東等關(guān)聯(lián)方徹底分開，國家有關(guān)法律法規(guī)也明確要求必須實(shí)現(xiàn)“三分開”，但在實(shí)踐中上市公司與關(guān)聯(lián)方尤其是大股東“三分開”卻分不開是比較普遍存在的現(xiàn)象，由于在人員、資產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)上未能實(shí)行“三分開”，一些公司的大股東利用種種手段把上市公司募集的資金掏空，使得上市公司本身以及中小股東的利益都受到了極為嚴(yán)重的損害。
五、 募集資金后：變臉實(shí)在太快
這一問題表現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是上市公司募集資金后變更投向的現(xiàn)象頻繁。比如誠志股份、中信海直等上市不到半年就改變了募股資金的投向。大量的募股資金或者被大股東無償占用，或者存入銀行，或者委托券商理財(cái)，真正投入到預(yù)定的投資項(xiàng)目中的資金并不太多，上市公司的解釋往往很簡單，“環(huán)境發(fā)生重大變化，為了保護(hù)投資者的利益”。而所投資的項(xiàng)目中，真正經(jīng)過周密調(diào)研與論證的項(xiàng)目并不多，投資效益自然大打折扣，結(jié)果就出現(xiàn)了另外一個(gè)問題：一部分上市公司剛?cè)谫Y完就變臉，預(yù)警甚至預(yù)虧。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，自2000年首次發(fā)行新股或者再融資的上市公司中，有40余家在 2001年中期預(yù)警，6家預(yù)虧，其中40％的公司是首次發(fā)行新股后就預(yù)警，而興業(yè)聚酯、天龍集團(tuán)兩家公司剛上市就預(yù)虧，河北華玉、華意壓縮等7家公司2001年上半年剛配完股就預(yù)警，變臉之快，令投資者驚詫不已。
六、 自炒自家股：都是鈔票惹的禍
有關(guān)法律法規(guī)對(duì)上市公司購買本公司的股票有嚴(yán)格規(guī)定，《公司法》第一百四十九條規(guī)定：公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外。公司收購本公司的股票后，必須在十日內(nèi)注銷該部分股份，依照法律、行政法規(guī)辦理變更登記，并公告。更不允許上市公司在二級(jí)市場(chǎng)上炒作本公司股票。但一些上市公司為了牟取高額非法收益，動(dòng)用大量資金甚至募集資金直接炒作本公司股票，嚴(yán)重干擾了正常的市場(chǎng)秩序，誤導(dǎo)了投資者，嚴(yán)重侵害了投資者的權(quán)益，影響非常惡劣。
七、 籌款積極，分配為何消極
自從我國股市開始發(fā)展以來，國內(nèi)企業(yè)發(fā)起了一次又一次的上市融資和再融資浪潮，短短十年間，上市公司已經(jīng)超過1100多家，2000年以前主要的再融資方式是配股，政策放開后，上市公司又開始熱衷于增發(fā)和可轉(zhuǎn)換債券，尤其是2001年前后掀起了一輪新的再融資熱潮，似乎急需大量資金投資，2001年年初至8月底，就有近120家公司公告稱將增發(fā)新股，30余家公司擬發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券。但是在上市公司數(shù)量迅速增加和再融資熱情高漲的同時(shí)，對(duì)股東的回報(bào)卻明顯減少。據(jù)統(tǒng)計(jì)，上市公司不分配的比例，1994年不足10％，1997年上升到48％，1998年和1999年高達(dá)55％以上。2000年全部上市公司分紅僅100多億，根本不能彌補(bǔ)股民交納的各種稅費(fèi)（當(dāng)年光印花稅就達(dá)478億元）。今年中期僅有56家公司擬拿出“真金白銀”回報(bào)投資者，還不到上市公司總數(shù)的5％。能夠連續(xù)分紅的上市公司屬于鳳毛麟角，近4年連續(xù)分紅的上市公司僅30余家。在國外投資者可以分享上市公司成長帶來的利潤，但在我國股市卻是上市公司“索取大于回報(bào)”，不少上市公司實(shí)際上是靠投資者“輸血”來養(yǎng)活。許多上市公司重視募集資金，而輕視回報(bào)股民，使得投資者難以從上市公司業(yè)績?cè)鲩L中獲得回報(bào)，不得不轉(zhuǎn)向短線操作賺取差價(jià)。這也是股市投機(jī)氣氛濃厚的重要原因之一。
八、 資產(chǎn)重組：為了股價(jià)還是為了資產(chǎn)優(yōu)化？
資產(chǎn)重組本來是企業(yè)用來調(diào)整發(fā)展策略、優(yōu)化資源配置和提高經(jīng)營效率的重要手段，國家也鼓勵(lì)上市公司通過規(guī)范的資產(chǎn)重組盤活、優(yōu)化資源配置。近年來，我國上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組的越來越多，但其中有不少是虛假重組、惡意重組，一些上市公司的重組目的不是為了盤活、優(yōu)化資產(chǎn)以改善公司經(jīng)營效率而進(jìn)行資產(chǎn)重組，而是為了配合二級(jí)市場(chǎng)的股價(jià)操縱而進(jìn)行資產(chǎn)重組，利用投資者對(duì)資產(chǎn)重組的良好預(yù)期畫出漂亮的“餡餅”，利用內(nèi)幕交易、市場(chǎng)操縱等方法獲取巨大的股票投資收益。
上市公司的九大責(zé)任
上市公司擁有融資等權(quán)利，但同時(shí)更重要的是要記住所應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，其中比較重要的有：
一、嚴(yán)格按照有關(guān)法律法規(guī)的要求進(jìn)行信息披露
信息披露制度是國
際證券市場(chǎng)普遍實(shí)施的制度，旨在維護(hù)廣大投資者的合法權(quán)益，保證證券發(fā)行與交易價(jià)格的合理形成，促進(jìn)上市公司的經(jīng)營管理，上市公司必須按照法律規(guī)定公開或者公布其有關(guān)信息、資料（財(cái)務(wù)、經(jīng)營等方面），以便投資者做出投資判斷、選擇。我國也建立了信息披露制度，《公司法》和《證券法》對(duì)上市公司的信息公開有嚴(yán)格規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)還陸續(xù)出臺(tái)了一系列的信息披露規(guī)范，從各個(gè)方面更為細(xì)致和嚴(yán)格地對(duì)上市公司提出了信息披露要求（僅2001年來就頒布了40余條信息披露規(guī)范性文件），初步建立了核準(zhǔn)制下上市公司的信息披露制度，上市公司必須嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)范的要求，及時(shí)、真實(shí)和完整進(jìn)行信息披露。而且，從2002年第一季度起，所有上市公司必須編制并披露季度報(bào)告。上市公司公告的股票或者公司債券等證券的發(fā)行和上市文件，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
二、 完善法人治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范運(yùn)作
完善法人治理結(jié)構(gòu)、規(guī)范運(yùn)作是我國有關(guān)法律法規(guī)對(duì)上市公司的基本要求，為促進(jìn)證券市場(chǎng)發(fā)展、保護(hù)投資者權(quán)益、提高我國上市公司的質(zhì)量，中國證監(jiān)會(huì)制定了《中國上市公司治理準(zhǔn)則》，各上市公司必須按照該準(zhǔn)則規(guī)定的公司治理標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)自身的特點(diǎn)和需要，制定適合上市公司的最佳作法，提升公司治理水準(zhǔn)。該準(zhǔn)則要求上市公司：1、最大限度地保護(hù)股東權(quán)益，建立能夠確保股東對(duì)法律、行政法規(guī)所規(guī)定的公司重大事項(xiàng)享有知情權(quán)和參與決定權(quán)的公司治理結(jié)構(gòu)。公平對(duì)待所有股東，特別是中小股東。健全股東大會(huì)的議事規(guī)則和決策程序，股東大會(huì)應(yīng)該通過公正、公開的方式做出決議。2、控股股東（包括集團(tuán)公司、授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)、實(shí)際控制人等，下同）對(duì)上市公司及其他股東負(fù)有誠信義務(wù)�？毓晒蓶|對(duì)其投資的上市公司應(yīng)嚴(yán)格按法律規(guī)定行使出資人的權(quán)利，不得利用其特殊地位謀取額外的利益。3、上市公司與股東及其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)規(guī)范進(jìn)行，應(yīng)當(dāng)遵循所簽訂的協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)貫徹公允、穩(wěn)定、明確具體的原則，并根據(jù)要求予以披露。股東不得以各種形式占用或轉(zhuǎn)移上市公司的資金、資產(chǎn)及其他資源。4、有關(guān)公司治理的各種制度安排應(yīng)確保董事會(huì)能夠按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定行使職權(quán)。要完善董事會(huì)的構(gòu)成、規(guī)范董事長的兼職和建立獨(dú)立董事制度以及設(shè)立戰(zhàn)略決策等專門委員會(huì)，建立健全董事會(huì)議事規(guī)則和決策程序。并且，要建立健全董事、監(jiān)事績效評(píng)價(jià)體系，建立和完善高級(jí)管理人員的激勵(lì)與約束機(jī)制等等�？傊�，上市公司及其股東必須根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的要求，不斷改善和通告上市公司的治理水平。
三、應(yīng)與關(guān)聯(lián)方在人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)上實(shí)行“三分開”
上市公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)立性是其參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的首要條件，是其作為獨(dú)立民事主體存在的基礎(chǔ)。為了保證上市公司在人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)上的獨(dú)立性，保障投資者尤其是中小股東的合法權(quán)益不受侵害，有關(guān)公司改制上市的法律規(guī)范要求公司在改制時(shí)必須與包括大股東在內(nèi)的關(guān)聯(lián)方在人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)方面上徹底分開，上市公司要做到產(chǎn)權(quán)明晰，面向市場(chǎng)自主經(jīng)營，各自獨(dú)立核算和獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。這是對(duì)上市公司的基本要求，也是中國證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司監(jiān)管內(nèi)容和再融資的條件之一。具體說來，尤其要做到：上市公司管理層應(yīng)獨(dú)立于控股股東。控股股東高級(jí)管理人員兼任上市公司董事應(yīng)通過股東大會(huì)等規(guī)定的程序，并保證有足夠的時(shí)間和精力承擔(dān)上市公司的工作。控股股東除董事之外的其他人員不得兼任上市公司執(zhí)行人員（包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董秘等）。上市公司的董事會(huì)、經(jīng)理層及相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)應(yīng)功能健全、獨(dú)立運(yùn)作。控股股東不得干預(yù)上市公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)立和運(yùn)作。控股股東投入上市公司的資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整、權(quán)屬清晰。上市公司應(yīng)當(dāng)擁有獨(dú)立的產(chǎn)供銷系統(tǒng)，應(yīng)按照有關(guān)法律、行政法規(guī)的要求建立健全財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理制度，在人員、機(jī)構(gòu)、核算等方面與控股集團(tuán)公司分開，獨(dú)立在銀行開戶及對(duì)外結(jié)算，依法獨(dú)立進(jìn)行納稅申報(bào)和繳納。股東不得以各種形式占用或轉(zhuǎn)移上市公司的資金、資產(chǎn)及其他資源，等等。
四、投資股市的資金來源和投資運(yùn)用要符合有關(guān)規(guī)定
為了擴(kuò)大我國證券市場(chǎng)的資金來源和促進(jìn)證券市場(chǎng)的繁榮，中國證監(jiān)會(huì)在1999年7月29日發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步完善股票發(fā)行方式的通知》，其中允許股本總額在4億元以上的公司可采用對(duì)一般投資者上網(wǎng)發(fā)行和對(duì)法人配售相結(jié)合的方式發(fā)行股票，并允許國有企業(yè)、國有控股公司、上市公司和其他法人參加配售。隨后，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于法人配售股票有關(guān)問題的通知》，就法人配售股票有關(guān)問題做出了更加明確的規(guī)定。國有企業(yè)、國有資產(chǎn)控股企業(yè)不得使用從銀行及其他金融機(jī)構(gòu)取得的各類長短期貸款、外國政府貸款、外國商業(yè)貸款和財(cái)政周轉(zhuǎn)金購買配售的股票；上市公司不得使用募股資金和從銀行及其他金融機(jī)構(gòu)取得的各類長短期貸款、外國政府貸款、外國商業(yè)貸款購買配售的股票；不得非法利用他人賬戶或資金進(jìn)行申購，也不得違規(guī)融資或幫助他人違規(guī)融資申購。注冊(cè)登記在半年以上的法人方具有參加配售的資格。國有企業(yè)、國有資產(chǎn)控股企業(yè)、上市公司所開立的股票賬戶，可用于配售股票或投資二級(jí)市場(chǎng)的股票，但在二級(jí)市場(chǎng)買入又賣出或賣出又買入同一種股票的時(shí)間間隔不得少于6個(gè)月。
五、按照有關(guān)規(guī)定使用公開募集資金，不得將公開募集資金用于委托理財(cái)、委托貸款等用途的投資
上市公司在公開募集資金時(shí)對(duì)其使用都有明確的安排，募集完成后應(yīng)該按照該安排及有關(guān)法律規(guī)定的要求合理使用，不得隨意變更投向。但在實(shí)踐中上市公司偏離主業(yè)將巨額募集資金用于二級(jí)市場(chǎng)炒作和委托理財(cái)?shù)默F(xiàn)象比較嚴(yán)重，為規(guī)范上市公司對(duì)公開募集資金的使用，切實(shí)保護(hù)投資者的利益，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)股份有限公司公開募集資金管理的通知》（征求意見稿），對(duì)上市公司公開募集資金的使用提出了更為嚴(yán)格和明確的要求：上市公司應(yīng)當(dāng)在銀行設(shè)立專用賬戶存儲(chǔ)募集資金，其調(diào)用計(jì)劃由公司董事會(huì)決議批準(zhǔn)，不得將募集資金用于委托理財(cái)、質(zhì)押或抵押貸款、委托貸款或其他變相改變募集資金用途的投資；禁止對(duì)公司具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)人占用募集資金；使用募集資金收購對(duì)公司具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)人的資產(chǎn)或股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)遵循有關(guān)規(guī)定；公司擬改變募集資金用途的，除董事會(huì)向股東大會(huì)作詳細(xì)陳述并明確表示意見外，還應(yīng)當(dāng)履行項(xiàng)目論證程序和信息披露義務(wù)，相關(guān)信息披露文件應(yīng)摘引在招股說明書等法律文件中的承諾；等等。
六、嚴(yán)格按照招股說明書等法律文件中的承諾，對(duì)投資者負(fù)責(zé)
上市公司在招股說明書和上市公告書等法律文件中應(yīng)申明、承諾“本公司董事會(huì)確信本報(bào)告所載資料不存在任何重大遺漏、虛假陳述或者嚴(yán)重誤導(dǎo)，并對(duì)其內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)個(gè)別及連帶責(zé)任”。上市公司在其證券發(fā)行、上市交易等過程中，必須按照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定進(jìn)行信息披露，并且嚴(yán)格按照公司在招股說明書和上市公告書等法律文件中對(duì)投資者作出的承諾，以對(duì)投資者負(fù)責(zé)的態(tài)度經(jīng)營企業(yè)。上市公司在實(shí)施投資項(xiàng)目前多方進(jìn)行調(diào)查和嚴(yán)密論證，不得隨意變動(dòng)募集資金的投向�！吨袊鲜泄局卫頊�(zhǔn)則》中也規(guī)定，上市公司的董事會(huì)要遵循有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)則及公司章程的規(guī)定
，嚴(yán)格履行招股說明書及以其他方式作出的承諾。
七、公司董事、監(jiān)事等高級(jí)人員應(yīng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職位為自己和他人謀取私利
公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其它高級(jí)人員必須根據(jù)公司章程和股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等授予的職權(quán)開展工作，承擔(dān)誠信勤勉義務(wù)與責(zé)任，維護(hù)公司的利益和股東的合法權(quán)益。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其它高級(jí)人員因不履行職務(wù)或違反誠信義務(wù)給公司造成損失必須承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
八、必須符合《公司法》等關(guān)于公開發(fā)行股票和上市交易的全部規(guī)定
我國《公司法》、《證券法》規(guī)定，公開發(fā)行股票，必須依照公司法規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。發(fā)行人必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交公司法規(guī)定的申請(qǐng)文件和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的有關(guān)文件。發(fā)行人在初次發(fā)行股票必須具備相應(yīng)的條件，并且，股份公司公開發(fā)行股票后要申請(qǐng)其股票上市必須符合相應(yīng)的條件，如股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開發(fā)行；公司股本總額不少于人民幣五千萬元；開業(yè)時(shí)間在三年以上，最近三年連續(xù)盈利；持有股票面值達(dá)人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人，向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25％以上等。凡是不符合《公司法》、《證券法》有關(guān)規(guī)定的，不得發(fā)行股票或者申請(qǐng)股票上市交易。上市公司喪失有關(guān)規(guī)定的上市條件的，其股票依法暫停上市或者終止上市。
九、對(duì)外擔(dān)保要嚴(yán)格依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行
上市公司為他人提供擔(dān)保應(yīng)當(dāng)遵守《公司法》、《擔(dān)保法》和《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知》以及其他相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。并按照《證券法》和《證券交易所股票上市規(guī)則》的有關(guān)規(guī)定披露。具體要求有：不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保；任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)令上市公司為他人提供擔(dān)保，上市公司對(duì)強(qiáng)令其為他人提供擔(dān)保的行為有權(quán)拒絕；上市公司為他人提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)采用反擔(dān)保等必要措施防范風(fēng)險(xiǎn)；上市公司為他人提供擔(dān)保必須經(jīng)董事會(huì)或股東大會(huì)批準(zhǔn)。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)比照公司章程有關(guān)董事會(huì)投資權(quán)限的規(guī)定，行使對(duì)外擔(dān)保權(quán)。未經(jīng)公司股東大會(huì)或者董事會(huì)決議通過，董事、經(jīng)理以及公司的分支機(jī)構(gòu)不得擅自代表公司簽訂擔(dān)保合同。
此外，上市公司還有許多其他責(zé)任，如當(dāng)監(jiān)管部門對(duì)本公司進(jìn)行調(diào)查時(shí)應(yīng)積極配合等，這里不再詳述。
根治我國上市公司頑疾、提高我國上市公司質(zhì)量的對(duì)策
上市公司存在的許多問題十分嚴(yán)重，不容忽視，要解決這些問題、提高上市公司的質(zhì)量，需要證券市場(chǎng)各方長期和不懈的努力，政府和監(jiān)管部門在其中要發(fā)揮主導(dǎo)作用，建議參考以下對(duì)策：
一、 提高上市公司的違規(guī)成本
目前證券市場(chǎng)實(shí)際上是監(jiān)管機(jī)構(gòu)、中介機(jī)構(gòu)、投資者（包括機(jī)構(gòu)投資者和中小散戶）、上市公司等幾類主體在進(jìn)行博弈，為了保證博弈的公平和順利進(jìn)行以及實(shí)現(xiàn)各方的利益最大化，一個(gè)極為重要的方面就是參與各方一定要遵守規(guī)則，而要促使各方都遵守規(guī)則，就必須提高違規(guī)被查處的概率和違規(guī)成本，只有使參與者意識(shí)到一旦違規(guī)被查處的可能很大而且違規(guī)成本很高、因而不敢違規(guī)，才能從制度上而不是從道德上防止違規(guī)行為的發(fā)生。目前我國上市公司中存在的信息披露不真實(shí)等問題,核心不在于信息披露制度的不健全，其關(guān)鍵在于監(jiān)管力量和手段不足，對(duì)違法違規(guī)行為的處罰力度不夠，上市公司違規(guī)被查處的成本比較低。因此為了規(guī)范上市公司的行為，需要加強(qiáng)監(jiān)管和加大處罰力度，提高其違規(guī)成本。目前比較迫切的是建立和完善中小股東訴訟機(jī)制和證券民事賠償制度，尤其是要建立對(duì)違規(guī)行為相關(guān)責(zé)任人的處罰制度。民事賠償制度將對(duì)上市公司及中介機(jī)構(gòu)的證券違法行為起到強(qiáng)大的震懾作用和明顯的阻遏效果，有利于證券市場(chǎng)的發(fā)展和投資者合法權(quán)益的保護(hù)，使得投資者因銀廣夏之類的證券違法行為遭受的損失可以通過司法程序獲得救濟(jì)，投資信心得以增強(qiáng)。
二、 加快流通股與非流通股的并軌
我國股市的一大特點(diǎn)是流通股與非流通股分割、非流通股比重很大，社會(huì)公眾股只占總股本的25％左右，大部分上市公司的第一大股東為國有公司，這種現(xiàn)象導(dǎo)致了我國上市公司的治理結(jié)構(gòu)的重大缺陷：國有股一股獨(dú)大，董事會(huì)實(shí)際上由大股東掌握，社會(huì)公眾股東非常分散且比例很小，監(jiān)督能力、發(fā)言權(quán)和表決權(quán)都很小，中小股東在實(shí)踐中更傾向于“搭便車”，股東大會(huì)因而成為大股東的“一言堂”，大股東決定著公司前途和命運(yùn)。由于內(nèi)部缺乏有效的監(jiān)督，為上市公司的管理層和大股東利用關(guān)聯(lián)交易以牟取非法收益或者掩蓋經(jīng)營上的問題提供了便利。同時(shí)，由于上市公司的流通股比例很小，與非流通股的價(jià)差巨大，通過二級(jí)市場(chǎng)的拋售股票或者收購等外部治理機(jī)制也難以發(fā)揮作用。上市公司的治理缺陷是其出現(xiàn)信息披露不規(guī)范等各種問題的根本原因之一。因此，不但要提高上市公司的違規(guī)成本，更重要的是將國有股減持和法人股流通等工作與上市公司治理機(jī)制的建設(shè)結(jié)合起來，加快流通股與非流通股的并軌，根治上市公司的治理缺陷。
三、 健全獨(dú)立董事制度，完善考核激勵(lì)機(jī)制
國外經(jīng)驗(yàn)表明，獨(dú)立董事制度在上市公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范化和抵制“內(nèi)部人控制”和“大股東控制”方面能夠起到良好作用，同時(shí)也有助于維護(hù)中小股東利益。我國也正在建立和健全獨(dú)立董事制度，要求上市公司在2002年6月30日以前至少聘任兩名獨(dú)立董事。但是，問題不在于是否有這個(gè)制度，關(guān)鍵在于獨(dú)立董事是否真正發(fā)揮監(jiān)督作用，如果獨(dú)立董事不“懂事”、不管事，就有可能像許多上市公司的監(jiān)事會(huì)一樣成為擺設(shè)，不但不能解決我國上市公司中存在的“內(nèi)部人控制下的國有股一股獨(dú)大”的治理缺陷，反而造成資源的浪費(fèi)，甚至被上市公司管理層和大股東利用來進(jìn)行違規(guī)活動(dòng)。要使獨(dú)立董事制度發(fā)揮作用，監(jiān)管部門和有關(guān)方面必須盡可能為獨(dú)立董事制度的運(yùn)作創(chuàng)造有利的環(huán)境條件，尤其是要完善獨(dú)立董事的考核和激勵(lì)機(jī)制。目前一種值得參考的方案是由上市公司按一定標(biāo)準(zhǔn)交錢建立獨(dú)立董事基金，再由該基金管理者考核獨(dú)立董事和發(fā)放其薪酬。
四、 建立和完善企業(yè)信用體系，對(duì)高級(jí)管理者建立信用記錄
上市公司出現(xiàn)嚴(yán)重的信任危機(jī)的重要原因是我國誠信傳統(tǒng)薄弱、沒有建立有效的社會(huì)信用體系尤其是企業(yè)信用體系，失信者得不到應(yīng)有懲罰。由此出發(fā)，當(dāng)前一個(gè)極為緊迫的任務(wù)是建立和完善企業(yè)信用體系，倡導(dǎo)誠信文化。這也有許多工作需要去做，其中比較重要的是：強(qiáng)制推行信用評(píng)級(jí)制度，各銀行發(fā)放貸款時(shí)，要求上市公司必須提供信用中介機(jī)構(gòu)出具的信用評(píng)級(jí)報(bào)告，并通過資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)定期公布其資信狀況，充分揭露不講信用的上市公司并予以重罰，引導(dǎo)投資者做出正確的判斷；通過立法為商業(yè)化的信用機(jī)構(gòu)在市場(chǎng)上開展服務(wù)提供法律依據(jù)和規(guī)范；通過資格認(rèn)證等手段提高信用中介機(jī)構(gòu)的水平，淘汰、關(guān)閉不負(fù)責(zé)的中介機(jī)構(gòu)。最重要的可能是要對(duì)上市公司的高級(jí)管理者建立信用記錄，在嚴(yán)厲處罰上市公司中嚴(yán)重失信、違規(guī)行為的相關(guān)責(zé)任人員的同時(shí)，將其不道德記錄上網(wǎng)示眾，防止這些人再擔(dān)任上市公司的高級(jí)管理人員，尤其是董事長、董事、經(jīng)理等。
五、 嚴(yán)格市場(chǎng)入口，擴(kuò)大退市出口
過去在實(shí)行額度管理和政府推薦擬發(fā)行上市公司時(shí)期，不少公司尤其是國有大中型企業(yè)都采取部分改制重組方式，留下了大量同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、關(guān)聯(lián)交易、新老企業(yè)實(shí)質(zhì)管理不分等問題；同時(shí)，由于缺乏明確、系統(tǒng)的法規(guī)和統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)范企業(yè)進(jìn)入證券市場(chǎng)，加上監(jiān)管、審核部門把關(guān)不嚴(yán)、中介機(jī)構(gòu)沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用，不少增長潛力差、素質(zhì)低的公司也混進(jìn)了證券市場(chǎng)，這是今天上市公司出現(xiàn)如此眾多問題的重要原因。今后要提高上市公司的整體質(zhì)量，首先就要依據(jù)明確系統(tǒng)的擬上市公司改制重組的規(guī)范性文件，嚴(yán)格把關(guān)，只有在公司治理等方面符合條件的、真正有潛力、運(yùn)作規(guī)范的好企業(yè)才允許其進(jìn)入證券市場(chǎng)，控制好“源頭”；并且，要加強(qiáng)證券市場(chǎng)內(nèi)上市公司的優(yōu)勝劣汰，擴(kuò)大退市出口，堅(jiān)決按照退市標(biāo)準(zhǔn)將那些盈利能力弱、增長潛力差、嚴(yán)重違規(guī)的上市公司清理出去，決不手軟，才能起到震懾作用。
六、 完善法律法規(guī)、加大執(zhí)法力度和普法宣傳
有關(guān)法律法規(guī)對(duì)上市公司的信息披露作了比較詳盡的規(guī)定，但對(duì)于不披露、披露不詳或虛假披露等行為一直缺乏具體的懲罰性規(guī)定，這是上市公司違反信息披露制度的一個(gè)重要原因。同時(shí)，執(zhí)法力度弱、守法意識(shí)不強(qiáng)也是上市公司違規(guī)事件層出不窮、屢禁不絕的重要原因。我國法律法規(guī)對(duì)于上市公司的違規(guī)處理也有一些明確的規(guī)定，如《公司法》規(guī)定，“公司有重大違法行為”可“暫停其股票上市”；“經(jīng)查實(shí)后后果嚴(yán)重的……由國務(wù)院證券管理部門決定終止其股票上市”。 但令人遺憾的是，這些法律條文都形同虛設(shè)，在證券市場(chǎng)眾多的違法違規(guī)案件中，監(jiān)管者總是“心太軟”，真正查處追究、嚴(yán)懲的上市公司及相關(guān)責(zé)任人并不多，絕大多數(shù)只是予以譴責(zé)、最多罰款了事，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的結(jié)果是嚴(yán)肅的法律失去了懲戒、威懾違法違規(guī)者的作用，反而無形中給那些有違法違規(guī)非分之想的上市公司打了氣、壯了膽。因此，在完善有關(guān)法律法規(guī)的同時(shí)，監(jiān)管部門更要加大執(zhí)法力度，并且做好普法宣傳。值得指出的是，目前監(jiān)管部門在執(zhí)法方面的權(quán)力是遠(yuǎn)遠(yuǎn)和其責(zé)任不相稱的， 亟待予以加強(qiáng)。
作者：廣東證券發(fā)展研究中心 黃建歡 來源：《證券時(shí)報(bào)》
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