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“臺(tái)企上市”相關(guān)問題解答
2003年12月15日，經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)核準(zhǔn)，臺(tái)資企業(yè)浙江國祥制冷工業(yè)股份有限公司正式在上海證券交易所發(fā)行新股，成為在內(nèi)地A股市場發(fā)行新股的第一家臺(tái)資企業(yè)。國祥制冷正式掛牌上市，是原外經(jīng)貿(mào)部（現(xiàn)為商務(wù)部）和中國證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》后真正意義上外（臺(tái)）資控股的第一家A股上市公司。在此之前，臺(tái)資控股的企業(yè)僅限于發(fā)行B股。1993年臺(tái)商投資的廈門燦坤，于深圳B股市場成功掛牌上市，成為大陸首家外（臺(tái)）商獨(dú)資B股上市公司，也是大陸開辦股市以來唯一一個(gè)臺(tái)資企業(yè)的上市案例。國祥制冷上市成功將對(duì)促進(jìn)兩岸經(jīng)貿(mào)合作關(guān)系、進(jìn)一步引進(jìn)臺(tái)資起到積極的作用，也將對(duì)鼓勵(lì)更多的臺(tái)資企業(yè)發(fā)展壯大、在大陸公開上市起到較好的推動(dòng)作用。
目前，有意在大陸A股上市且已經(jīng)完成股份制改制的臺(tái)資企業(yè)不在少數(shù)，由于中國證監(jiān)會(huì)對(duì)外(臺(tái))企上市招股書內(nèi)容及格式作了特殊規(guī)定，這一舉動(dòng)使廣大臺(tái)資企業(yè)在大陸A股市場上市的條件日趨成熟。臺(tái)商在大陸投資的企業(yè)包括統(tǒng)一、華映、金桐石化、成霖等知名企業(yè)，均有意在大陸發(fā)行A股。
為解答臺(tái)資企業(yè)在大陸發(fā)行A股涉及到的方方面面的問題，本刊記者專門走訪了北京海瀛律師事務(wù)所的丁利明律師、林濤律師以及張宏政律師。相信他們的專業(yè)回答會(huì)有助于臺(tái)商朋友們及時(shí)、全面地了解臺(tái)資企業(yè)A股上市涉及到的法律規(guī)定及相關(guān)知識(shí)。
關(guān)于“臺(tái)企改制”
記者：成為股份有限公司是企業(yè)發(fā)行A股的前提條件。那么，關(guān)于臺(tái)資企業(yè)改制方面有哪些相關(guān)的法律法規(guī)？又是如何規(guī)定的？
律師：目前，大陸相關(guān)外（臺(tái)）資企業(yè)改制的相關(guān)法律法規(guī)主要有《公司法》、《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》以及《對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部辦公廳關(guān)于外商投資股份公司有關(guān)問題的通知》等。
根據(jù)《公司法》規(guī)定,只有股份有限公司才有資格申請(qǐng)股票上市，如果欲上市的臺(tái)資企業(yè)是有限責(zé)任公司或其他形式的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，應(yīng)該首先轉(zhuǎn)制成為股份有限公司。
《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（臺(tái)商投資參照?qǐng)?zhí)行）對(duì)公司改制問題進(jìn)行了規(guī)范。該《規(guī)定》規(guī)定，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）。以上規(guī)定賦予了外國自然人和法人成為中國公司股東的權(quán)利。在設(shè)立公司時(shí)，以發(fā)起方式設(shè)立的股份公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國股東。
以募集方式設(shè)立的股份公司，除應(yīng)符合前款條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前３年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時(shí)，應(yīng)提供其近３年經(jīng)過中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；該發(fā)起人為外國股東時(shí)，應(yīng)提供該外國股東居所所在地注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告。已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞莨镜模瑧?yīng)有最近連續(xù)３年的盈利記錄。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設(shè)立股份公司的協(xié)議、章程，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)對(duì)商務(wù)部審批。在申請(qǐng)轉(zhuǎn)變時(shí)應(yīng)報(bào)送下列文件：
(1)原外商投資企業(yè)的合同、章程；
（2）原外商投資企業(yè)董事會(huì)關(guān)于企業(yè)改組的決議；
（3）原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議；
（4）原外商投資企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；
（5）發(fā)起人（包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者）協(xié)議；
（6）公司章程；
（7）原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、批準(zhǔn)證書，最近連續(xù)３年的財(cái)務(wù)報(bào)告；
（8）設(shè)立股份公司的申請(qǐng)書；
（9）發(fā)起人的資信證明；
（10）可行性研究報(bào)告。
上述申請(qǐng)經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)后，發(fā)起人應(yīng)自批準(zhǔn)證書簽發(fā)并繳足其認(rèn)購的股本金后向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
關(guān)于“臺(tái)企上市”
記者：目前，關(guān)于臺(tái)資企業(yè)上市的相關(guān)法律法規(guī)有哪些？
律師：目前大陸指導(dǎo)外（臺(tái)）資企業(yè)上市的法律法規(guī)主要有《公司法》、《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》、《對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部辦公廳關(guān)于外商投資股份公司有關(guān)問題的通知》、《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》以及《股份有限公司境內(nèi)上市外資股規(guī)定的實(shí)施細(xì)則》等。
記者：在上述法律法規(guī)中，《公司法》對(duì)臺(tái)資企業(yè)上市應(yīng)具備的條件有何具體規(guī)定？
律師：大陸《公司法》是企業(yè)上市最基本的法律依據(jù)，臺(tái)資企業(yè)想在大陸上市，首先必須符合《公司法》中有關(guān)上市公司的規(guī)定。股份有限公司申請(qǐng)股票上市須符合下列條件：
（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開發(fā)行；
（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；
（3）開業(yè)時(shí)間在3年以上,最近3年連續(xù)盈利；
（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人,向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的,其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15%以上；
（5）公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為,財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載；
; （6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。
記者：在《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》中有何關(guān)于臺(tái)資企業(yè)上市的規(guī)定？
律師：對(duì)于外（臺(tái)）資企業(yè)來說，除了須符合《公司法》的規(guī)定之外，還要受其他一些專門針對(duì)外（臺(tái)）資企業(yè)上市的法律法規(guī)的調(diào)整，《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》是對(duì)境內(nèi)外（臺(tái)）商投資企業(yè)發(fā)行上市股票行為直接予以規(guī)范的一份法律文件。該《意見》規(guī)定，外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票（A股與B股），必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策及上市發(fā)行股票的要求。此外，首次公開發(fā)行股票并上市的外商投資股份有限公司，除符合《公司法》等法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定外，還應(yīng)符合下列條件：
（1）申請(qǐng)上市前三年均已通過外（臺(tái)）商投資企業(yè)聯(lián)合年檢；
（2）經(jīng)營范圍符合《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求；
（3）上市發(fā)行股票后，其外（臺(tái)）資股占總股本的比例不低于10％；
（4）按規(guī)定需由中方控股(包括相對(duì)控股)或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外（臺(tái)）商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例；
（5）符合發(fā)行上市股票有關(guān)法規(guī)要求的其他條件。
記者：在《對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部辦公廳關(guān)于外商投資股份公司有關(guān)問題的通知》中關(guān)于臺(tái)資企業(yè)上市的規(guī)定有哪些？
律師：該《通知》規(guī)定現(xiàn)有外（臺(tái)）商投資股份公司申請(qǐng)上市發(fā)行A股或B股，應(yīng)獲得外經(jīng)貿(mào)部(現(xiàn)為商務(wù)部）書面同意并應(yīng)符合下列條件：
（1）申請(qǐng)上市與上市后的外（臺(tái)）商投資股份公司應(yīng)符合外（臺(tái)）商投資產(chǎn)業(yè)政策。
（2）申請(qǐng)上市的外（臺(tái)）商投資股份公司應(yīng)為按規(guī)定和程序設(shè)立或改制的企業(yè)。
（3）上市后的外（臺(tái)）商投資股份公司的非上市外資股比例應(yīng)不低于總股本的25%。
（4）符合上市公司有關(guān)法規(guī)要求的其它條件。
關(guān)于“報(bào)批程序”
記者：已經(jīng)改制成為股份有限公司的臺(tái)資企業(yè)欲發(fā)行A股必須履行哪些報(bào)批程序？
律師：首先是“輔導(dǎo)”。改制的結(jié)果是產(chǎn)生了一個(gè)具備發(fā)行上市資格的企業(yè)，根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)的文件《首次公開發(fā)行股票輔導(dǎo)工作辦法》的規(guī)定，在發(fā)行上市前，應(yīng)聘請(qǐng)具有主承銷商資格的證券機(jī)構(gòu)作為輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)，進(jìn)行為期至少1年的輔導(dǎo)。輔導(dǎo)期屆滿后，應(yīng)向主管機(jī)關(guān)提交改制驗(yàn)收申請(qǐng)。中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)輔導(dǎo)工作進(jìn)行監(jiān)管和驗(yàn)收。
其次是“發(fā)行”。輔導(dǎo)經(jīng)過中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)驗(yàn)收后（驗(yàn)收改制約需3個(gè)月），公司可以準(zhǔn)備進(jìn)行發(fā)行作，首先在主承銷商、律師、會(huì)計(jì)師的配合下，制做申請(qǐng)發(fā)行上市的全套申報(bào)材料（2001年3月6日中國證監(jiān)會(huì)發(fā)表了《首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)文件目錄》可作參考）。然后，由主承銷商的內(nèi)核小組對(duì)其進(jìn)行評(píng)價(jià)，若通過了主承銷商的內(nèi)核，就由主承銷商為其出具發(fā)行上市的推薦函，上報(bào)中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)審議是否允許其發(fā)行股票，籌集資金。其中報(bào)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)審議批準(zhǔn)的按證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的發(fā)行價(jià)格及發(fā)行方式進(jìn)行發(fā)行工作。另根據(jù)《公司法》規(guī)定：股票上市交易申請(qǐng)經(jīng)批準(zhǔn)后,被批準(zhǔn)的上市公司必須公告其股票上市報(bào)告,并將其申請(qǐng)文件存放在指定的地點(diǎn)供公眾查閱。
最后是“上市”。發(fā)行結(jié)束后，由交易所安排股票上市流通，從而這家企業(yè)就變成了上市公司。
關(guān)于“上市之后”
記者：臺(tái)資企業(yè)上市后，應(yīng)注意哪些方面的相關(guān)問題？
律師：第一：公司注冊(cè)資本應(yīng)為實(shí)收股本總額。
《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第七條規(guī)定：“公司的注冊(cè)資本應(yīng)為在登記注冊(cè)機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的實(shí)收股本總額，公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3000萬元。其中，外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的25%�！爆F(xiàn)大陸對(duì)外（臺(tái)）商投資資本采取的是授權(quán)資本制，一般并不要求資本實(shí)際繳納到位。但臺(tái)資企業(yè)擬轉(zhuǎn)制為股份有限公司，就應(yīng)該將資本實(shí)繳到位。故臺(tái)資企業(yè)打算改制為股份有限公司并上市發(fā)行股票，就要對(duì)以前可能存在的出資不到位的情況加以檢查并改正，以便于順利通過驗(yàn)資和審核并完成改制。
第二：出資人應(yīng)為實(shí)名制。
由于臺(tái)灣當(dāng)局的政策限制，許多臺(tái)資企業(yè)來大陸投資采用通過第三地或隱名投資。而根據(jù)大陸相關(guān)法律規(guī)定，股份有限公司特別是上市公司必須披露信息，且對(duì)信息的真實(shí)度要求較高，如果在股東、出資人的姓名上出現(xiàn)不實(shí)的情況將對(duì)公司的運(yùn)營產(chǎn)生很大的負(fù)面影響且將來難以改正。目前存在一些臺(tái)資企業(yè)股東或出資人的姓名與實(shí)際出資人不符，如果要改制上市，這種情況必須加以糾正。
第三：嚴(yán)禁關(guān)聯(lián)交易。
國家財(cái)政部《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的批露》第8條，將關(guān)聯(lián)交易表述為“關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價(jià)款”。國家財(cái)政部《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》第4—7條將企業(yè)的關(guān)聯(lián)關(guān)系界定為在經(jīng)營決策中，法人、其它經(jīng)濟(jì)組織或自然人之間存在的控制、被控制、共同控制，或重大影響關(guān)系。關(guān)聯(lián)交易問題是《公司法》、《證券法》中極為重要的問題。因此，擬在大陸上市的臺(tái)資企業(yè)，其在資產(chǎn)、人員、業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)等要盡可能獨(dú)立于母公司或控股公司。而在大陸的臺(tái)資企業(yè)多與控股公司關(guān)系復(fù)雜，如經(jīng)營同類業(yè)務(wù)等，故擬上市臺(tái)資企業(yè)必須進(jìn)行業(yè)務(wù)整合，盡量減少關(guān)聯(lián)交易，特別是在采購、銷售、技術(shù)等方面。擬上市公司與控股公司間的關(guān)聯(lián)交易不能超過30%。關(guān)聯(lián)交易問題必須在發(fā)行申請(qǐng)之前解決。■
來源：《兩岸關(guān)系》
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