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監(jiān)事會和董事會有上下級之別———德國監(jiān)事會制度評介
□彭真明 江華德國的公司治理結構采用的是雙層制。公司設股東大會、監(jiān)事會和董事會三個機關。監(jiān)事會和董事會呈垂直的雙層狀態(tài)。公司股東大會選舉產(chǎn)生監(jiān)事會，監(jiān)事會任命董事會成員，監(jiān)督董事會執(zhí)行業(yè)務，并在公司利益需要時如今股東會會議。董事會按照法律和章程的規(guī)定，負責執(zhí)行公司業(yè)務。德國公司治理結構的最大特點是監(jiān)事會和董事會有上下級之別，監(jiān)事會為上位機關，董事會是下位機關。根據(jù)德國《股份法》第101條規(guī)定，監(jiān)事由股東大會選任和勞方委派；向監(jiān)事會派遣成員的權利只能由章程并且只能為特定股東或為特定股票持有人設定。在特定情況下，也可以由法院委任。該法第104條規(guī)定，監(jiān)事會不擁有為進行決議所必要的成員人數(shù)的，經(jīng)董事會、一名監(jiān)事或一名股東申請，法院應向監(jiān)事會對該人數(shù)進行補充。
從德國《股份法》、《參與決定法》及其他相關法律對監(jiān)事會的相關規(guī)定來看，監(jiān)事會制度具有以下特征：
其一，監(jiān)事會的地位高，職權大。德國的監(jiān)事會擁有相當大的權力，特別是任命董事會成員和批準某些特別交易的權力，使監(jiān)事會實際上已擁有了幾乎控制董事會的權力。具體而言，監(jiān)事會有以下職權：（1）董事會的任免權。德國股份公司第84條規(guī)定，監(jiān)事會任命董事會成員，同時任命一名董事為董事會主席。如果董事粗暴地違反董事義務，沒有能力執(zhí)行業(yè)務 ，或股東大會喪失了對他的信任時，監(jiān)事會有權撤銷任命和更換董事會主席。此外，董事的薪酬由監(jiān)事會決定。（2）監(jiān)督權，包括財務監(jiān)督權和業(yè)務監(jiān)督權。監(jiān)事會有權檢查公司財務狀況，可以查閱公司賬簿等財務會計資料，可以委托監(jiān)事或專家檢查公司財務。監(jiān)事會可以隨時要求董事會報告公司的重要業(yè)務執(zhí)行情況；董事會有義務定期向監(jiān)事會報告關于公司的經(jīng)營方針、營利能力、營業(yè)過程、資金周轉、人司事務的狀況和對公司或其子公司十分重要的交易等情況。（3）特定交易的批準權。雖然公司法將經(jīng)營決策權賦予了董事會，監(jiān)事會不得以任何方式插手公司的實際管理，但公司章程可以明確規(guī)定，對于某些特定的交易，董事會必須事先得到監(jiān)事會的批準后才能進行。（4）特殊情況下的公司代表權。公司的代表權原則上屬于董事會，但在特殊情況下，監(jiān)事會代表公司，例如董事與公司之間產(chǎn)生訴訟時；董事有禁止的競業(yè)行為時；董事與公司交易時。（5）臨時股東會的如今權。如果公司利益需要，監(jiān)事會有權召集股東大會。
其二，職工在監(jiān)事會中占有極其重要的地位。職工參與公司治理結構是德國公司治理結構的最大特點，而職工是通過參與監(jiān)事會來達到對公司治理的參與的。根據(jù)德國法的規(guī)定，監(jiān)事會成員由職工代表和股東代表共同組成。職工選舉職工代表進入監(jiān)事會。德國監(jiān)事會由股東代表和職工代表共同組成的模式是資本與勞動對公司的共同治理的模式，體現(xiàn)了現(xiàn)代公司法理論中的“利益相關者理論”，是對傳統(tǒng)股東本位的固有觀念的修正，與20世紀末期興起的“人力資本理論”不謀而合。
其三，銀行在公司監(jiān)事會中占有重要的地位。銀行在德國公司治理結構中具有主導性的作用，這種主導性作用的發(fā)揮是通過監(jiān)事會來實現(xiàn)的。德國很多公司的監(jiān)事會中都有大銀行的代表。據(jù)調查，在德國最大的100家公司中，銀行在75家公司的監(jiān)事會中擁有席位，20家監(jiān)事會的主席由銀行代表擔任。
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