審理農(nóng)村土地承包合同糾紛應明確和注意的問題

　　論文提要：農(nóng)村土地承包合同的涵義及我國農(nóng)村土地承包制度的建立，正確及時審理農(nóng)村土地承包合同糾紛的重要性。審理農(nóng)村土地承包合同糾紛應當明確該類糾紛的類型、成因，明確認識土地承包經(jīng)營制度及土地承包經(jīng)營權的性質，明確認識糾紛合同雙方當事人的權利、義務。審判實踐中應當審查注意承包合同的訂立程序是否合法，承包合同的內(nèi)容是否明確、合法，解除合同的理由是否充分，征地補償問題及土地承包經(jīng)營權依法流轉時對承包方的補償是否合理，土地承包經(jīng)營權的流轉是否得到了依法保護等問題，處理該類糾紛總的原則應為及時、快捷、穩(wěn)妥，不能因法院的個案審理造成大范圍的波動，從而影響全村或全鄉(xiāng)鎮(zhèn)的全局工作，對權益方可以采取判決違約方承擔違約責任及進行賠償?shù)姆绞接枰宰兺ㄍ咨铺幚怼?br />
　　農(nóng)村土地承包合同，是指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織（或者村民委員會）作為發(fā)包方，與承包方之間就集體享有所有權或使用權的土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等自然資源所訂立的承包經(jīng)營合同。因承包方是集體經(jīng)濟組織內(nèi)部成員還是外部成員的不同，農(nóng)業(yè)承包合同可分為內(nèi)部承包合同與外部承包合同兩種，集體經(jīng)濟組織成員作為承包方的合同稱為內(nèi)部承包合同，集體經(jīng)濟組織外部成員作為承包方的合同則稱為外部承包合同。我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度是在家庭承包責任制的形成過程中確立下來的，農(nóng)民與集體經(jīng)濟組織的關系經(jīng)歷了一個“從身份到契約”的運動。新中國成立以后，我國農(nóng)村土地制度發(fā)生了三次變革：（1）1949年至1952年的土地改革運動廢除了封建土地所有制，實現(xiàn)了“耕者有其田”，建立了個體農(nóng)民所有制。（2）1952年至1956年的合作化運動把農(nóng)民土地私有制變成了合作性質的勞動群眾集體所有制。1958年的人民公社化運動又逐漸將土地合作社所有制變?yōu)椤叭�級所有，隊為基礎”制度。在一階段，農(nóng)民逐步失去了對土地的各項權利，集體獲得了對土地的所有權，并實行集體勞動和統(tǒng)一經(jīng)營。由于農(nóng)民據(jù)以生存的基本生產(chǎn)資料喪失殆盡，靠集體經(jīng)濟組織分配的勞動報酬又極其有限，沒有在市場獨立活動的能力，不得不依附和隸屬于村級的集體經(jīng)濟組織以終生從事農(nóng)業(yè)勞動，而沒有支配自身勞動力的自由。農(nóng)民不僅僅是一種職業(yè)，更是一種身份。（3）十一屆三中全會后，我國農(nóng)村進行了經(jīng)濟體制改革，推行了家庭承包責任制。集體通過與農(nóng)戶簽訂書面的土地承包經(jīng)營合同，將土地的承包經(jīng)營權下放給農(nóng)戶，而保留集體對土地的所有權。為了換取對土地使用權和收益的剩余索取權，農(nóng)戶必須分攤原來由集體承擔的糧食征購任務和農(nóng)村稅收，以及交納鄉(xiāng)統(tǒng)籌和村提留。在農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度之下，農(nóng)民獲得了對土地的承包經(jīng)營的自主權和對自身勞動力的自由支配權，農(nóng)民與集體經(jīng)濟組織的關系主要是一種契約關系。 農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度從根本上解決了我國農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中長期存在的按勞分配的難題，大大提高了農(nóng)業(yè)勞動者的生產(chǎn)積極性，從而使家庭承包責任制成為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的基本經(jīng)營方式，成為黨在農(nóng)村的一項基本經(jīng)濟制度。因此，正確及時的審理各種農(nóng)村承包合同糾紛案件的意義就非常重要。本文筆者主要就審理該類案件應當明確和注意的幾個問題談一下個人的一些看法。

　　一、常見糾紛類型及成因

　　從過去審理的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件看，農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件主要呈現(xiàn)三個特點：一是從訴訟主體來看，承包方作為原告提起訴訟要比發(fā)包方作為原告的稍多一些。二是從訴訟請求來看，承包方起訴的請求主要是要求繼續(xù)履行合同，發(fā)包方起訴的請求主要是解除合同。三是從發(fā)生糾紛的原因來看，因一方違約而引發(fā)的另一方要求繼續(xù)履行合同或解除合同的糾紛占主要部分，此外，因土地征用補償而引發(fā)的糾紛增多也是近幾年來出現(xiàn)的新情況。其中，因解除合同而產(chǎn)生的相關糾紛占有相當大的比重。下面對農(nóng)業(yè)承包合同發(fā)生糾紛的原因進行具體分析。

　�。ㄒ唬┮蛲獠砍邪�而引發(fā)糾紛

　　二十世紀八十年代后期以來，由于從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的收益相對較低，一些農(nóng)民不愿意種地，部分農(nóng)村土地被發(fā)包給集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營。但外部承包合同比較容易發(fā)生糾紛。隨著農(nóng)村經(jīng)濟結構的調整，有些地方的土地在升值，農(nóng)民又開始愿意種植土地，此時就出現(xiàn)了農(nóng)民對集體經(jīng)濟組織以外的人承包土地不滿的情況，一些地方的集體經(jīng)濟組織迫于壓力只得要求與承包人解除合同。外部承包合同發(fā)生糾紛的原因，有承包人違約引起的，也有因訂立合同未經(jīng)民主程序引起的。根據(jù)有關法律規(guī)定，將農(nóng)村土地發(fā)包給集體經(jīng)濟組織以外的人承包要經(jīng)過大部分村民同意，即要通過一定的民主程序決定。有的發(fā)包方以合同未經(jīng)民主程序為由要求確認合同無效或解除合同。

　�。ǘ�）因承包方違約而引發(fā)糾紛

　　在承包合同履行過程中，承包人要按照合同約定交納承包費；要維持土地的農(nóng)業(yè)用途，不得用于非農(nóng)業(yè)建設；要合理利用土地，不得給土地造成永久性損害。在實踐中，承包方不履行合同義務的主要有兩種：

　　一是承包人沒有按約定交付承包費，拖欠承包費。承包人拖欠承包費有的是因為對發(fā)包方在履行合同義務方面有意見；有的是因為經(jīng)營不善，交納承包費困難；有的是故意不交納承包費。有的承包費經(jīng)發(fā)包方同意予以減少，但由于沒有書面證據(jù)，發(fā)包方負責人更換后不能得到繼續(xù)認可也是發(fā)生糾紛的一個原因。

　　二是承包人擅自改變土地用途，進行破壞性、掠奪性經(jīng)營。例如，在承包期內(nèi)，承包人未經(jīng)發(fā)包人同意，也未經(jīng)有關部門批準，即在承包土地上建樓房，搞房地產(chǎn)經(jīng)營。又如，某村將本村的一片果園承包給本村的一位農(nóng)民經(jīng)營，該農(nóng)民見果園下面有沙子，賣沙子比搞果園經(jīng)營賺錢，于是該農(nóng)民在果園時挖沙賣沙，改變了土地的使用方式，進行破壞性、掠奪性經(jīng)營。

　�。ㄈ�）因發(fā)包方違約而引發(fā)糾紛

　　在農(nóng)業(yè)承包合同履行過程中，發(fā)包方要依照承包合同約定為承包方提供生產(chǎn)、技術、信息等服務；要維護承包方的土地承包經(jīng)營權，不得非法變更、解除承包合同；要尊重承包方的生產(chǎn)經(jīng)營權，不得干涉承包方依法進行正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。這些都是發(fā)包方應當履行的義務。在實踐中，發(fā)包方違約的主要有：

　　一是干涉承包方的經(jīng)營權、自主權，如有些發(fā)包方強令承包方搞樣板田，種植農(nóng)民不愿種植的作物，否則即將承包方自主種植的作物予以鏟除等。

　　二是發(fā)包方非法變更或解除合同，單方收回土地或將承包土地部分發(fā)包于第三人。有些村干部看到原來訂立的農(nóng)業(yè)承包合同收取的承包費較低，而如果按現(xiàn)在的市場行情重新發(fā)包將會獲取更大的利益，于是在利益驅動及其他因素的影響下，發(fā)包方起訴承包方要求變更、解除合同，承包人則不同意變更、解除合同，就引起糾紛。

　　三是強迫或阻礙土地承包經(jīng)營權的流轉或侵犯婦女的合法承包權。

　　四是沒有按合同約定交付承包地。

　�。ㄋ模┮蛘鞯匮a償費問題而引發(fā)糾紛

　　因承包土地被征用，承包方不接受補償方案而引發(fā)糾紛。農(nóng)業(yè)承包合同履行期限一般較長，承包人為了生產(chǎn)經(jīng)營的需要，一般要進行一定的先期投入。在承包期內(nèi)，因工業(yè)占地或其他項目征地，承包合同需要解除。承包合同解除后，承包方與發(fā)包方就補償問題達不成協(xié)議就會引發(fā)糾紛。

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五）因合同解除后對承包方的補償問題而引發(fā)糾紛

　　因合同到期，合同按約定解除，但由于承包方在承包期內(nèi)對承包地進行了較大的投資，使原承包地的使用價值及其后的可得利益有了較大的提高，承包方要求發(fā)包方給予相應補償，發(fā)包方不予認可或雙方協(xié)議未果就往往引發(fā)糾紛。

　　二、土地承包經(jīng)營合同及土地承包經(jīng)營權的性質

　　正確審理土地承包合同糾紛案件，必須明確土地承包經(jīng)營合同的性質以及土地承包經(jīng)營權的特殊性質，否則在法律的適用上就不會得當。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同是一種前所未有的、非常特殊的合同，它既有民事合同的法律特征，也有行政合同的某些特征，還有與經(jīng)濟合同相同的特點，我們很難將其歸入這三類合同中的任何一類。比如，承包方的生產(chǎn)經(jīng)營和銷售大都聽命于上級行政指令，村集體認為必要時可以單方面變更或解除合同，而承包方一般只能被動地接受等，從這些特點可以看出其具有行政合同特征的一面。從農(nóng)戶獲得具有物權性質的承包經(jīng)營權這一角度看，它的確又是一種設立用益物權的民事合同。從它具有強烈的公法干預色彩來看，與純粹的民事合同確實有一定差異，不能說它不是“異化的合同”-經(jīng)濟合同。問題的關鍵是合同各方究竟享有何種具體的權利，我們沒有必要簡單地從抽象的宏觀概念上予以定性，重點應放在合同當事人權利的具體構成上。在這方面，霍菲爾德的法律關系元形式理論值得借鑒。根據(jù)該理論，對復雜的、非典型的法律關系進行分析的最好方法就是將其析分為若干最基本的法律關系，就像化學家對化合物進行的元素分析一樣。一個法律主體和多個法律主體之間的關系可以化約為若干的法律關系的元形式。盡管該理論中的一些具體的法律概念暫時還很難融入我國的法律體系，但其中將法律關系中的權利看成是權利束-一組權利的集合的方法，具有普遍性，同樣可以適用于對我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同的法律分析。

　　關于農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同的性質，在學術界存在行政合同說、民事合同說和經(jīng)濟合同說三種不同的觀點。行政合同說認為，農(nóng)民通過與政府簽訂行政合同獲得土地的使用權，在承包期限內(nèi)獲得一定的經(jīng)營自主權，其收益直接與勞動成果掛鉤，政府以行政合同代替行政命令或指令性計劃，在農(nóng)業(yè)領域國家管理的方式上，行政合同管理已經(jīng)占據(jù)了主導地位。民事合同說認為，農(nóng)地承包合同如同企業(yè)承包經(jīng)營合同一樣是平等主體間簽訂的雙務、有償、諾成合同。經(jīng)濟合同說認為，集體土地的承包經(jīng)營合同是“異化的合同”，即經(jīng)濟合同。經(jīng)濟合同，是指為了實現(xiàn)國家的一定經(jīng)濟目的，直接體現(xiàn)政府意志，由政府規(guī)定基本合同條件的合同。

　　以上三種觀點各有立論的根據(jù)，似乎是“公說公有理，婆說婆有理”。實際上，之所以對這個問題難以達成一致意見，主要在于論者的思考方式存在重大缺陷：

　　從農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度的變動歷史來看，包產(chǎn)到戶是其最早的形態(tài)。在這個階段，雖然承包方有土地的使用權，但年終的收獲物全歸集體，集體按承包規(guī)定和各戶的實際產(chǎn)量進行統(tǒng)一分配，農(nóng)戶無權直接在市場交換自己生產(chǎn)的勞動產(chǎn)品，只是集體經(jīng)濟的一個經(jīng)營層次。農(nóng)戶與集體在組織上的隸屬關系決定了農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同不可能是民事合同，相反使其具有更濃的行政合同或者經(jīng)濟合同色彩。隨著農(nóng)村改革的深入，承包戶不再僅僅提供勞力，往往還要自己購買農(nóng)藥、種子、化肥、各種生產(chǎn)工具等物品來滿足土地生產(chǎn)經(jīng)營的需要。相應地，集體組織的角色也發(fā)生了轉換，除了土地之外，它很少做其他投入，風險的承擔者也由發(fā)包人轉向了承包人。承包人與發(fā)包人之間主要不是經(jīng)營責任問題，而是土地使用關系問題。此時，農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同已經(jīng)呈現(xiàn)了明顯的民事合同的特點。隨后，國家通過陸續(xù)出臺的政策和制定有關法律、法規(guī)逐步強化農(nóng)戶的經(jīng)營自主權，比如從尊重農(nóng)戶的經(jīng)營自主權到允許土地使用權的流轉，從承包期15年到30年等。由此，可以看出農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同在民事合同性質方面不斷增強的軌跡。

　　農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的實質是集體土地使用權。一方面，“承包經(jīng)營”就其法律上的本來含義，應當是由發(fā)包人投資，而由承包人經(jīng)營；承包土地上的種植物、養(yǎng)殖物和畜牧物等，應當由發(fā)包人所有并承擔風險，承包人只承擔善良管理的債務上的責任。起初，承包經(jīng)營所需的土地和其他生產(chǎn)資料基本上都由集體提供，承包人付出的基本上只是勞動，這時的承包經(jīng)營是名副其實的。但是，隨著承包經(jīng)營制的發(fā)展，承包的農(nóng)民在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中的投資份額越來越大，要自行負擔種子、化肥和其他生產(chǎn)工具，而集體除了土地外，很少再作其他投入。這種投資角色的轉換，實際結果便是承包經(jīng)營權是有債權之名而行物權之實。事實上，農(nóng)村承包責任制實行不久后，農(nóng)民便開始獨自擁有承包土地上的種植物、養(yǎng)殖物和畜牧物的所有權，并自行承擔風險。這樣，農(nóng)民與集體原承包經(jīng)營關系已是十足的土地用益物權關系。

　　另一方面，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權是基于農(nóng)民集體對土地的所有權而產(chǎn)生，為所有權單位的社區(qū)成員平等享有的法定權利。非經(jīng)農(nóng)民集體同意，社區(qū)以外成員不享有農(nóng)村土地承包經(jīng)營權。例如，《土地承包法》第15條規(guī)定：“家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶�！薄锻恋毓芾矸ā返�15條規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營的，必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準。”

　　三、審理農(nóng)村土地承包合同糾紛案件必須明確雙方當事人的權利、義務

　　任何一個法律關系都是法律主體之間權利與義務的統(tǒng)一體。農(nóng)村土地承包合同法律關系的主體有其特殊性，一方是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織（或者村民委員會），另一方為該組織的內(nèi)部成員或者是該組織之外的成員，為了明晰農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同雙方當事人的權利構造，現(xiàn)將對雙方在合同中擁有的各種權利及義務作一個簡單的介紹。

　　1、承包方的權利

　　（1）占有權

　　占有權是指承包經(jīng)營權人對在集體所有的農(nóng)業(yè)用地進行實際支配、控制的權利。占有權是承包權人實現(xiàn)使用、收益等其他權利的基礎性權利。

　�。�2）使用權

　　使用權是指承包人按照土地的自然屬性和約定用途進行使用的權利。例如在耕地上種植糧食作物，在草原上放牧，在水面上養(yǎng)魚等。

　　在實際上，承包方的使用權是殘缺的。很長一段時間內(nèi)，國家對所有農(nóng)產(chǎn)品實行統(tǒng)購統(tǒng)銷，農(nóng)民對種植作物種類的選擇只能聽命于國家。雖然在實行家庭承包責任制之后，統(tǒng)購統(tǒng)銷的范圍已大為縮減，但各種形式的統(tǒng)購統(tǒng)銷制度仍然廣泛存在。目前，尤其在產(chǎn)糧區(qū)，農(nóng)民選擇種植作物的權利仍然受到各種限制。

　�。�3）收益權

　　收益權是指承包人獲取土地上所產(chǎn)生的利益的權利。承包人在土地上自己種植、養(yǎng)殖、畜牧的農(nóng)牧漁業(yè)產(chǎn)品，其所有權應為承包人擁有。

　　承包方的收益權在實際上是不確定的。“交夠國家的、留足集體的、剩下的都是自己的”分配原則，只是確定了國家、集體、農(nóng)戶的收益分配順序，而沒有確定收益分配的比例。農(nóng)民除了交納國家稅收之外，還要負擔鄉(xiāng)、村兩極的統(tǒng)籌和提留，以及名目繁多的集資、攤派和罰款，而且除國家稅收外，其他負擔的征收都帶有相當大的隨意性，征收的數(shù)量、時間和方式

都非常不確定。事實上，很多地區(qū)土地上的負擔已經(jīng)超過了土地的經(jīng)營收入，農(nóng)民的收益權完全得不到體現(xiàn)。

　　（4）轉讓權

　　轉讓權是承包方將土地承包經(jīng)營權依法有償轉移給他人的權利。承包權發(fā)生轉移，由受讓人向發(fā)包方履行義務，原承包人完全退出承包經(jīng)營合同關系。轉讓包括出售、交換、贈予等方式。

　　1993年的《農(nóng)業(yè)法》第13條規(guī)定，承包方將承包合同的權利和義務轉讓給第三人要經(jīng)發(fā)包方的同意。1998年的《土地管理法》第15條規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營的，必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準。”這說明，轉讓承包合同通常只能在同一集體內(nèi)部進行，轉讓權是受到相當程度限制的。據(jù)調查，對于村民仍保持原始權利人身份的“轉包”村集體一般持寬松態(tài)度，而對于永久性的轉讓村集體則給予較為嚴厲的限制。

　�。�5）出租權

　　出租，是指承包方在原承包范圍內(nèi)把自己承包的土地的部分或全部以一定的條件交與第三人，由第三人向承包方履行約定的義務，再由承包方向原發(fā)包方履行承包合同。承包方的出租權與轉讓權一樣受到一定程度的限制，即須經(jīng)發(fā)包方的同意。

　�。�6）設定抵押權

　　設定抵押權是指承包方在不轉移土地占有的前提下，將承包的土地作為自己或者第三人的債務的擔保，承諾當債務不履行時，用承包經(jīng)營權變價或折價抵償。我國《擔保法》第37條規(guī)定，耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權不得抵押，只有經(jīng)發(fā)包人同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權才可以作為抵押物，從而限制了土地承包經(jīng)營權的流轉。

　　2、承包方的義務

　�。�1）維持土地的農(nóng)業(yè)用途，不得用于非農(nóng)業(yè)建設。

　�。�2）依法保護和合理利用土地，不得給土地造成永久性損害。

　�。�3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務。

　　3、發(fā)包方的權利

　　（1）承包金的收取權

　　土地承包金是在承包合同中約定的，由承包方向發(fā)包方交納的作為使用承包土地的對價的費用。在土地租稅制度改革以前，通過均包方式取得土地承包經(jīng)營權的承包方只須向發(fā)包方交納鄉(xiāng)統(tǒng)籌和村提留即可，無須另行交納承包金。換言之，承包金是以鄉(xiāng)統(tǒng)籌和村提留的形式收取的。而以其他方式取得土地承包經(jīng)營權的承包方則應支付承包金。

　�。�2）調整土地的權利

　　村集體是否擁有此項權利，視土地承包模式有所不同。在均田承包模式中，村集體一般均有權對土地的分配進行調整，在規(guī)模經(jīng)營和股份合作模式中，村集體甚至有權將土地收回重新發(fā)包，而在湄潭模式中，村集體則不具有調整土地的權利。

　　當然，村集體調整土地的權利很大程度上受到村民意愿的左右，除了少數(shù)集體領導人違背村民意愿的情況外，多數(shù)情況下是集體與村民共同的選擇。1998年《土地管理法》第14條規(guī)定：“在土地承包經(jīng)營期限內(nèi)，對個別承包經(jīng)營者之間承包的土地進行適當調整的，必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準�！�

　　4、發(fā)包方的義務

　�。�1）維護承包方的土地承包經(jīng)營權，不得非法變更、解除合同。

　�。�2）尊重承包方的生產(chǎn)經(jīng)營自主權，不得干涉承包方依法進行正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。

　　（3）依照承包合同約定內(nèi)容 為承包方提供生產(chǎn)、技術、信息等服務。

　�。�4）執(zhí)行縣、鄉(xiāng)鎮(zhèn)土地利用的總體規(guī)劃，組織本集體經(jīng)濟組織內(nèi)的農(nóng)業(yè)基礎設施建設。

　�。�5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務。

　　凡是農(nóng)村土地合同糾紛案件，總是因為義務方未盡到應盡義務，而使權利方的權利受到了不同程度的侵害而引起的。因此，只有明確認識雙方當事人的權利、義務，才能在審理中分清責任，確保當事人的合法權利不受侵害。

　　四、審判實踐中應審查和注意的幾個問題

　�。ㄒ唬┏邪�合同的訂立程序是否合法

　　2003年3月1日開始實行的我國《農(nóng)村土地承包法》第十八條第四項規(guī)定：“承包程序合法�！�，從發(fā)生糾紛的情況看，在程序方面重點要注意以下幾個方面的問題：

　　一是看是否遵守了民主程序的有關規(guī)定�！吨腥A人民共和國農(nóng)村土地承包法》第十八條規(guī)定：“承包方案依法經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意�！睂τ诩�體經(jīng)濟組織以外的單位或個人作為承包方的情況法律還有特別的規(guī)定，《土地管理法》第十五條第二款規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營的，必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準”，《農(nóng)村土地承包法》第四十八條也有相同的規(guī)定。以上這些都是關于農(nóng)業(yè)承包合同訂立的民主程序的強制性規(guī)定，是必須要遵守的。

　　二是對采用招標方式訂立承包合同的是否遵守了招標投標的法律規(guī)定，要按照程序確定中標人并與之訂立合同。

　　三是違反法律規(guī)定的民主議定原則的承包合同是否應認定無效。

　　我國法律對重要承包事項都規(guī)定了民主議定原則，其法理依據(jù)是土地的經(jīng)營管理者必須依照所有權人的集體意愿行事。相關法條有：《土地管理法》第十四條第二款、第十五條，《村民委員會組織法》第十九條第二款第（五）、（六）項，《土地承包法》第十八條第二款第（三）項、第二十七條第二款、第四十八條第一款。如果發(fā)包方違反上述強制性規(guī)定，越權發(fā)包，人民法院應當認定該承包合同無效，并根據(jù)當事人的過錯，確定其應承擔的相應責任。由于農(nóng)產(chǎn)品生長周期長，季節(jié)較強，人民法院在審理農(nóng)村土地承包合同糾紛案件時，基于保護農(nóng)業(yè)生產(chǎn)穩(wěn)定發(fā)展的考慮，對承包合同的效力認定應當特別慎重。根據(jù)最高院關于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定（試行）（法釋[1999]15號）第二條、第二十五條的規(guī)定，承包合同簽訂滿一年，或雖未滿一年，但承包人已實際做了大量的投入的情況下，人民法院不因發(fā)包方違反法律規(guī)定的民主議定原則越權發(fā)包而確認該承包合同無效但可對該承包合同的有關內(nèi)容進行適當調整。單從法釋[1999]15號的文義解釋來看，該規(guī)定適用于發(fā)包方所屬的半數(shù)以上村民以發(fā)包方為被告，要求確認承包合同的效力提起的訴訟。而我們認為最高院此項規(guī)定對承包合同效力的認定具有普遍意義，因為人民法院對同一事實關系的法律認定須保持一致，同一份承包合同的效力認定結果不應由于訴訟主體或訴訟請求的不 同而會有所不同。最高院就承包合同違反民主議定原則的無效請求設定了1年的除斥期間，只要在承包合同簽訂后的一年以內(nèi)沒有提起訴訟，人民法院就不能再以此認定合同無效，所謂“進行適當調整”也是以人民法院確認合同有效為前提的，對無效合同是沒有進行事后調整必要的。

　�。ǘ�）承包合同的內(nèi)容是否明確、合法

　　承包合同應當對承包地的面積（四至界限）、履行

期限、承包費的數(shù)額及交納時間、違約金等內(nèi)容要有明確約定。除此之外，還要注意兩個方面的問題：

　　一是農(nóng)村土地利用的合法性問題。我們在審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛中發(fā)現(xiàn)一些合同內(nèi)容不合法，主要表現(xiàn)在將農(nóng)村土地用于非農(nóng)業(yè)建設。根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第六十三八條規(guī)定“農(nóng)村土地承包應當遵守法律、法規(guī)，保護土地資源的合理開發(fā)和可持續(xù)利用。未經(jīng)依法批準不得將承包地用于非農(nóng)業(yè)建設”

　　二是合同期限問題。根據(jù)《土地管理法》和《農(nóng)村土地承包法》的有關規(guī)定，農(nóng)村土地承包期限一般為30年。而在發(fā)生糾紛的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛中，一些承包期限不足30年。我們認為法律規(guī)定的30年是倡導性的法律規(guī)范，也是為了有利于土地資源的合理開發(fā)和利用，當事人應當盡可能遵守。

　�。ㄈ�）解除合同的理由是否充分

　　對于已經(jīng)生效的合同，當事人應當按照合同約定履行義務，不得擅自違約，更不得單方解除合同。審判實踐中因解除合同而引發(fā)糾紛數(shù)量相對較多，需我們重點注意。合同的解除分為協(xié)議解除及法定解除兩種情形，協(xié)議解除一般來講不會發(fā)生糾紛。但法定解除的必須符合法定解除的情形，主要有：因不可抗力而解除；因合同屆滿而解除；合同約定解除的條件成就時而解除；因不能實現(xiàn)合同承包目的而解除；因承包方全家搬遷且戶口轉為非農(nóng)業(yè)戶口而合同解除；承包方無力經(jīng)營且本人自愿解除；承包方在承包期內(nèi)死亡且無人繼承其承包經(jīng)營權而合同解除；承包方長期不予經(jīng)營，造成承包地閑置而導致合同解除；承包方在承包期內(nèi)進行破壞性、掠奪性經(jīng)營，經(jīng)發(fā)包方勸阻無效而導致合同解除；承包方隨意改變土地用途，經(jīng)勸阻無效的；合同的繼續(xù)履行將影響一方重大利益的等等。一般來講，只有符合上述條件的，發(fā)包方或者承包方才能要求依法解除合同，否則解除合同即構成違約。

　　在實踐中，發(fā)包方常常以合同約定的承包費偏低和其它原因為由要求解除承包合同。我國《農(nóng)村土地承包法》側重于土地承包經(jīng)營權的保護。根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第三十五條規(guī)定，承包期內(nèi)，發(fā)包方不得單方解除承包合同，不得假借少數(shù)服從多數(shù)強迫承包人放棄或變更土地承包經(jīng)營權，以得以劃分“口糧田”和“責任田”等為由收回承包地搞招標承包，不得將承包地收回抵頂欠款。因此，作為發(fā)包方增強法制觀念，特別是履行合同的意識尤為重要。

　�。ㄋ模┱鞯匮a償問題及土地承包經(jīng)營權依法流轉時對承包方的補償是否合理

　　農(nóng)村土地征用后如何對農(nóng)民進行補償是近年來的農(nóng)村熱點問題，也是比較容易引發(fā)糾紛的問題。承包經(jīng)營的土地被征用后如何補償，因同時受國家征地補償法律、政策和承包合同的雙重調整而操作起來更是一個難題。根據(jù)《土地管理法》第四十七條的規(guī)定，征用土地的，按照被征用土地的原用途給予補償。征用耕地的補償費用包括土地補償費、安置補助費以及附著物和青苗的補償費。根據(jù)目前的補償辦法，就一般耕地而言，土地補償費和安置補助費歸屬集體經(jīng)濟組織所有，通常是不分到農(nóng)民個人手中。但對于存在承包合同關系的耕地來說，其補償辦法應該是有所區(qū)別的，除了附著物和青苗的補償費外，還應當根據(jù)承包地的收益情況，給予承包人一定的預期利益的補償。這種預期利益的補償標準是什么？筆者認為一方面有關地方政府部門應當制定一個比較合理的計算方法；另一方面發(fā)包方與承包方在合同中可以約定土地征用后的補償方法。

　　《土地承包法》第四十三條規(guī)定，承包方對其在承包地上投入而提高土地生產(chǎn)能力的，土地承包經(jīng)營權依法流轉時有權獲得相應的補償。該條規(guī)定可以理解為承包方在承包經(jīng)營期間對承包地有較大投入，使承包地的使用價值有了較大改善與提高的，在土地承包經(jīng)營權依法流轉時有要求獲得相應補償?shù)臋嗬�。對該類問題如不能妥善處理，既侵害了權利人的合法權利，又將影響新一輪的發(fā)包，影響發(fā)包方的全局工作，因此，一定要妥善處理。如筆者在審理一起山場承包合同糾紛時就涉及該類問題的處理，原告一村委會訴被告一村民要求解除山場承包合同，因合同已屆滿，合同應當解除，但該村民在承包山場期間，對山場進行了多次爆破，進行了較大范圍的改良，種植了大量的栗子樹等經(jīng)濟作物，因此，該村民對解除合同無異議，但要求村委給予相應的經(jīng)濟補償，雙方對此協(xié)商未果，經(jīng)本院委托相關部門對被告的投資進行了認定，結果認定被告在經(jīng)營期間投資了一萬余元，經(jīng)本院主持調解，雙方最終達成山場延包合同，由被告之后幾年的應交承包費抵頂村委應付被告的補償款，案件得以調解解決，取得了很好的社會效果。

　�。ㄎ澹┩恋爻邪�經(jīng)營權的流轉是否得到了依法保護

　　《農(nóng)村土地承包法》第二章第五節(jié)及第五十七條、第五十八條對承包經(jīng)營權的流轉及保護作了詳細規(guī)定，明確規(guī)定：通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉。之所以如此規(guī)定，這如承包經(jīng)營權的性質屬于用益物權分不開的。該法還明確規(guī)定承包方有權依法自主決定土地承包經(jīng)營權是否流轉和流轉的方式；流轉的收益歸承包方所有，任何組織和個人不得擅自截留、扣繳；采取轉讓方式流轉的，應當經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，應當報發(fā)包方備案；承包方之間為方便耕種或各自需要，可以對屬于同一集體經(jīng)濟組織的土地的土地承包經(jīng)營權進行互換；承包方可以自愿聯(lián)合將土地承包經(jīng)營權入股，從事農(nóng)業(yè)合作生產(chǎn)等等。因土地承包經(jīng)營權流轉而引發(fā)的糾紛，在審理中首先要審查土地承包經(jīng)營權的流轉的效力，主要從幾個方面審查：

　�。�1）流轉是否改變了土地所有權的性質和土地的農(nóng)業(yè)用途。

　�。�2）流轉的期限是否超過了承包期的剩余期限，超過部分應屬無效。

　　（3）受讓方是否有農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力。對此筆者認為應從寬把握，只要受讓方不造成承包地長期閑置、荒蕪，不進行破壞性、掠奪性經(jīng)營即可，對于其受讓后承包收益比之從前降低或明顯減少則不再法院的審查范圍之內(nèi)。

　�。�4）在同等條件下是否考慮了集體經(jīng)濟組織成員的優(yōu)先權。同一集體經(jīng)濟組織成員的優(yōu)先權，是基于其特殊的身份而產(chǎn)生的一種身份權，承包法中在多處都作了類似的規(guī)定，應特別注意。

　　（5）流轉是否違背平等協(xié)商、自愿的原則，《農(nóng)村土地承包法》第五十七條明確規(guī)定，任何組織和個人強迫承包方進行土地承包經(jīng)營權流轉的，該流轉無效。

　�。�6）土地承包經(jīng)營權采取互換、轉讓方式流轉的是否辦理了登記，未經(jīng)登記的，不能對抗善意第三人。

　　總之，審理農(nóng)村土地承包合同糾紛，應充分認識土地承包經(jīng)營制度在我國經(jīng)濟制度中的重要地位，明確認識土地承包經(jīng)營權的性質及合同雙方當事人的權利、義務，把握處理該類糾紛的總的原則即及時、快捷、穩(wěn)妥，多用調解的方法進行深入細致的說理說法工作，這也是司法為民的具體體現(xiàn)，不應以法院的審判權代替或干涉行政機關的行政權，對已經(jīng)成為事實的大范圍的承包合同關系，一般不能因為其侵害了個別人的合法權益而因審理造成大范圍的波動，從而影響全村或全鄉(xiāng)鎮(zhèn)的全局工作，對權益方可以采取判決違約方承擔違約責任及進行賠償?shù)姆绞接枰宰兺ㄍ咨铺幚怼?

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