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新形勢下聯(lián)網(wǎng)金融的法律轉(zhuǎn)型
新形勢下聯(lián)網(wǎng)金融的法律轉(zhuǎn)型
一、互聯(lián)網(wǎng)金融的新時代
互聯(lián)網(wǎng)金融的概念是伴隨著當今世界正在發(fā)生的一場新經(jīng)濟革命而產(chǎn)生的。這場革命的重要引擎有二： 一為互聯(lián)網(wǎng)，二為金融，尤其是其中的金融衍生品。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)早已出現(xiàn)，目前仍舊處于高速發(fā)展階段，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)是現(xiàn)代科技發(fā)展的核心引擎。而金融則是整個經(jīng)濟發(fā)展的核心引擎之一，金融發(fā)展到現(xiàn)代，出現(xiàn)了金融衍生品這種特殊的金融合約。從法律上看，金融衍生品是對應(yīng)金融市場上基礎(chǔ)實體價值變動的合同，可分為遠期合同（ forward） 、期貨合同（ futures） 、期權(quán)合同（ options） 和互換合同（ swaps） 等，在這些合同的基礎(chǔ)上，仍可以進一步細分。金融衍生品對金融市場乃至整個經(jīng)濟發(fā)展的作用是巨大的，我國金融衍生品的快速發(fā)展，不僅可以滿足客戶精確定價、靈活避險的需求，還能有效增加市場流動性，降低交易成本，有利于改善資本市場投融資功能，同時還有利于提高金融市場的彈性，從而有效支持實體經(jīng)濟發(fā)展。①這兩個引擎同時整合為一種新的金融制度，統(tǒng)稱為互聯(lián)網(wǎng)金融。互聯(lián)網(wǎng)金融正處在其發(fā)展的初級階段，快速發(fā)展的同時也暴露了很多不足，其中核心問題有以下幾點：
第一，借貸者和金融消費者之間的信息交流問題。在互聯(lián)網(wǎng)金融消費時，金融消費者只是通過平臺所認可發(fā)布的項目信息作為投資信息，相較于傳統(tǒng)金融投資，其可以作為判斷依據(jù)的投資信息更加缺乏和不透明�；ヂ�(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險規(guī)制的首要問題是借貸者和金融消費者之間的保護問題。
第二，需要解決金融交易的市場問題，也可以被稱為平臺問題。金融交易平臺是互聯(lián)網(wǎng)金融市場的中介，起著聯(lián)系金融消費者和借貸者的重要職責(zé)，相較于傳統(tǒng)金融市場，因為互聯(lián)網(wǎng)金融市場更加復(fù)雜，雙方的信任程度更低，交易平臺的運營成本和金融風(fēng)險都將更大，而這也影響著交易場所的成本和效益。
第三，需要解決金融交易的規(guī)則問題。我國的互聯(lián)網(wǎng)金融市場處于高速發(fā)展階段，自發(fā)的市場規(guī)則和秩序已經(jīng)無法適應(yīng)市場的蓬勃發(fā)展。2015 年 7 月 19 日，央行等十部委發(fā)布《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》（ 以下簡稱"指導(dǎo)意見"） ,《指導(dǎo)意見》按照"依法監(jiān)管、適度監(jiān)管、分類監(jiān)管、協(xié)同監(jiān)管、創(chuàng)新監(jiān)管"的原則，確立了互聯(lián)網(wǎng)支付、網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌融資、互聯(lián)網(wǎng)基金銷售、互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)信托和互聯(lián)網(wǎng)消費金融等互聯(lián)網(wǎng)金融主要業(yè)態(tài)的監(jiān)管職責(zé)分工，落實了監(jiān)管責(zé)任。互聯(lián)網(wǎng)金融是一項新制度，是二者結(jié)合的創(chuàng)新。
二、互聯(lián)網(wǎng)金融市場的三階段
互聯(lián)網(wǎng)金融市場根據(jù)發(fā)展的程度可以劃分成三個階段： 第一階段即傳統(tǒng)金融業(yè)的互聯(lián)網(wǎng)化。例如，傳統(tǒng)商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)互聯(lián)網(wǎng)化，電子銀行賬戶和手機銀行等。這些都是對傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)的現(xiàn)代化改造，是產(chǎn)業(yè)的轉(zhuǎn)型升級。然而這一階段的互聯(lián)網(wǎng)金融難以充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)互聯(lián)互通給傳統(tǒng)金融業(yè)帶來的顛覆作用。
第二階段即互聯(lián)網(wǎng)公司運用云計算、社交網(wǎng)絡(luò)、搜索引擎等大數(shù)據(jù)技術(shù)參與到金融業(yè)務(wù)中，具體有第三方支付、移動支付、網(wǎng)上借貸、股權(quán)眾籌和金融產(chǎn)品網(wǎng)上交易等。這些全新形式的金融產(chǎn)品和交易組合實際上是互聯(lián)網(wǎng)公司以先進的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)對傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)所進行的改進。所以，第二階段的互聯(lián)網(wǎng)金融是對傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)和模式的改進，是針對傳統(tǒng)金融的缺陷而發(fā)展出來的新的業(yè)務(wù)模式。
第三階段也被稱為"網(wǎng)金融".這一階段的互聯(lián)網(wǎng)金融實際上是投資者和消費者在一個超級互聯(lián)網(wǎng)金融平臺進行金融交易，這一平臺可以叫做"互聯(lián)網(wǎng)金融超市".在此階段，所有的金融機構(gòu)和消費者都可以在超市登記和注冊。
因為這種金融超市的進入門檻很低，所以發(fā)揮了普惠社會大眾的作用，真正實現(xiàn)了普惠金融。
普惠金融也被稱為包容性金融，其核心是有效、全方位地為社會所有階層和群體提供金融服務(wù)，尤其是那些被傳統(tǒng)金融忽視的農(nóng)村地區(qū)、城鄉(xiāng)貧困群體、微小企業(yè)。
傳統(tǒng)的金融業(yè)以社會精英人士為服務(wù)對象，很難滿足這些金融弱勢群體的需求。但在互聯(lián)網(wǎng)金融超市里，所有人都可以登記交易，共享信息和服務(wù)，打破了傳統(tǒng)金融的分業(yè)模式和分散式、碎片化的產(chǎn)品或者服務(wù)方式。
第三階段的互聯(lián)網(wǎng)金融將會是金融的巨大變革，它實現(xiàn)了社會共享信息和用戶之間的直接融資，大大降低了金融交易成本。這些改變源于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅速發(fā)展。信息革命仍在繼續(xù)，互聯(lián)網(wǎng)金融的未來不可估量，隨著信息技術(shù)的更深層次運用，互聯(lián)網(wǎng)金融將會持續(xù)發(fā)展。
2013 年是中國的互聯(lián)網(wǎng)金融元年，我國社會第一次出現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)金融的概念�；ヂ�(lián)網(wǎng)金融在中國不是從第一階段開始，而是更多的從第二階段開始，然而這已經(jīng)帶來極高的融資效率。
例如，萬達集團在 2015 年 6 月份剛剛推出中國首個商業(yè)地產(chǎn)眾籌項目"穩(wěn)賺 1 號",線上線下同時進行，3 天便籌集 50 億元。
第二階段的互聯(lián)網(wǎng)金融借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)開發(fā)的金融業(yè)務(wù)運營模式有著非常大的吸引力。未來的互聯(lián)網(wǎng)金融超市的規(guī)模將會更加龐大，交易者和交易額度難以估算。目前我國是三個階段的互聯(lián)網(wǎng)金融同時出現(xiàn)，這類似于我國經(jīng)濟發(fā)展的特點，即最先進的經(jīng)濟要素和最落后的經(jīng)濟要素同時并存。
三、新形勢下的法律轉(zhuǎn)型
互聯(lián)網(wǎng)金融在法律方面面臨著巨大的挑戰(zhàn)。需要對繼承傳統(tǒng)的現(xiàn)有法律體系進行一場革命性的轉(zhuǎn)型。現(xiàn)有法律體系是在傳統(tǒng)市場經(jīng)濟和商業(yè)交易模式基礎(chǔ)上建立起來的，它需要一個革命性的變化和轉(zhuǎn)型，這次的轉(zhuǎn)型主要涉及以下七個方面：
�。� 一） 憲法方面
一是公民權(quán)利的定義發(fā)生變化。傳統(tǒng)憲法認為公民基本權(quán)利依次體現(xiàn)為人身人格權(quán)、政治權(quán)利、經(jīng)濟社會文化權(quán)利。⑤互聯(lián)網(wǎng)條件下，政治權(quán)利表現(xiàn)形式發(fā)生變化。例如，公民的身份認證簡化，傳統(tǒng)情況下的身份認證是單位工作人員利用身份證和真人進行登記和比對，互聯(lián)網(wǎng)時代，個人的身份信息查詢系統(tǒng)已經(jīng)廣泛運用于社會各行各業(yè)中，連接到數(shù)據(jù)庫的公民信息一目了然。
再比如，隱私權(quán)的保護和財產(chǎn)權(quán)保護內(nèi)涵也會發(fā)生變化�；ヂ�(lián)網(wǎng)時代的大數(shù)據(jù)信息是個人的隱私也是數(shù)據(jù)財產(chǎn)，在二者之間尋求平衡是未來法律所需要努力的。
二是貨幣的概念和規(guī)范會發(fā)生變化。貨幣是國家主權(quán)象征之一，一國貨幣法的目的是確立本幣在境內(nèi)市場的流通性和獨占性。主權(quán)國家政府及司法機關(guān)根據(jù)貨幣法保障本位貨幣在境內(nèi)流通，禁止非本位貨幣在境內(nèi)流通。
但是，互聯(lián)網(wǎng)金融使得貨幣發(fā)行權(quán)發(fā)生變化，主權(quán)貨幣的概念和規(guī)則都將發(fā)生變化。數(shù)字化貨幣是跨界的，因而沒有主權(quán)概念。目前的數(shù)字化貨幣有數(shù)十種，影響最大的便是比特幣。比特幣的支持者認為，比特幣實際上是具備價值尺度、流通手段、貯藏手段、支付手段和世界貨幣這五大貨幣職能的。同時，比特幣發(fā)行方式和管理方式的去中心化以及發(fā)行總量的恒定被認為是可以防止偽造貨幣、對抗通貨膨脹、保護私人財產(chǎn)權(quán)益的有效方式。⑧比特幣的法律定位還有爭議，但在美國，在美國證交會訴沙弗爾案（ SEC v. Shavers） 一案之后，比特幣至少已經(jīng)被確定為一種新形式的證券。
�。� 二） 行政法方面
現(xiàn)行的行政法建立在傳統(tǒng)市場經(jīng)濟架構(gòu)和商業(yè)模式下。面對新形式的發(fā)展，傳統(tǒng)政府部門的職權(quán)也將發(fā)生重大的變革，有的事項不再需要監(jiān)管，有的新出現(xiàn)的事項需要進行監(jiān)管，還有的事項的監(jiān)管模式要改變。試以金融業(yè)監(jiān)管為例，我國對金融行業(yè)實行分業(yè)監(jiān)管，證監(jiān)會、銀監(jiān)會和保監(jiān)會分別對證券公司、銀行和保險公司實行監(jiān)督，但這一監(jiān)管模式無法適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)金融超市這一模式。再以互聯(lián)網(wǎng)公司掌握的大數(shù)據(jù)為例，這些大數(shù)據(jù)往往能夠反映一個國家的整個經(jīng)濟命脈，例如淘寶網(wǎng)的消費記錄，通過對全國數(shù)億的淘寶帳號進行統(tǒng)計，淘寶網(wǎng)能夠輕松掌握全國居民的消費能力和物價水平變化。這一大數(shù)據(jù)是淘寶網(wǎng)所收集的資料，也是涉及國家經(jīng)濟安全的資料，對這一類數(shù)據(jù)的監(jiān)管是必要的，但如何監(jiān)管，監(jiān)管到何種程度則是要考慮的。
互聯(lián)網(wǎng)金融名下的各項產(chǎn)品或業(yè)務(wù)，有的屬于直接融資類型，有的屬于間接融資類型，不同的融資類型需要不同的監(jiān)管策略，要避免混業(yè)經(jīng)營與分業(yè)監(jiān)管的錯配。
傳統(tǒng)的金融監(jiān)管體制如何適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，在鼓勵金融創(chuàng)新與防范金融風(fēng)險中間維持一個平衡？ 美國互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管給我們提供了一個思路。當前，互聯(lián)網(wǎng)金融的主要表現(xiàn)形式是第三方支付、互聯(lián)網(wǎng)借貸（ 即 P2P） 和互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)融資（ 即眾籌） ,美國金融監(jiān)管部門對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管也集中在這三個方面。
在第三方支付問題上，美國的金融監(jiān)管思路是： 首先，把從事第三方支付的企業(yè)認定為"貨幣服務(wù)機構(gòu)",即從事貨幣轉(zhuǎn)賬或貨幣服務(wù)業(yè)務(wù)的一般企業(yè)，所以從法律上不需要申請銀行業(yè)務(wù)許可。其次，明確對這類特殊服務(wù)類企業(yè)的監(jiān)管范圍，包括初始資本金、自由流動資金、投資范圍、交易記錄與報告等。再次，把平臺滯留資金視為平臺對投資者的負債，納入美國聯(lián)邦存款保險公司的監(jiān)管。滯留資金需要存放在參保商業(yè)銀行的無息賬戶中，每個賬戶資金的保險上限為 10 萬美元。最后，把貨幣服務(wù)機構(gòu)納入美國財政部金融犯罪執(zhí)行網(wǎng)絡(luò)FinCEN 注冊名單，?接受其監(jiān)管。
在 P2P 平臺問題上，美國以法律的形式明確了 P2P 平臺的法律性質(zhì)。在 P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸的放貸環(huán)節(jié)，P2P 平臺與有合作的銀行向借款人發(fā)放貸款，并通過平臺將債權(quán)以收益權(quán)憑證的形式出售給貸款人。因此，美國證交會以美國《1933 年證券法》為依據(jù)，認定 P2P 平臺向貸款人發(fā)行、出售收益權(quán)憑證的行為屬于證券發(fā)行與出售行為的一種新形式，要求 P2P 平臺在證交會注冊登記。同時，證交會按照證券交易監(jiān)管的思路對 P2P 平臺的運作進行監(jiān)管，要求后者定期進行信息披露。
在股權(quán)眾籌問題上，美國證交會根據(jù)《促進初創(chuàng)企業(yè)融資法案》（ 即《JOBS 法案》） 負責(zé)監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌，只有通過證交會認證的眾籌平臺才能運作，《JOBS 法案》是針對美國小型公司融資而設(shè)計出的公眾小額集資。
美國證交會根據(jù) JOBS 法案對眾籌平臺的項目融資規(guī)模以及投資人融資規(guī)模等實施監(jiān)管，且需要披露小型公司的相關(guān)信息。
從美國的監(jiān)管思路和做法可以看出，美國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的核心是從法律與金融的角度理清互聯(lián)網(wǎng)金融中不同參與人的法律地位和各種金融交易的法律性質(zhì)，然后，從合理平衡、鼓勵創(chuàng)新和防范風(fēng)險的角度實施從線上到線下的法律監(jiān)管。這種做法最大限度地實現(xiàn)了傳統(tǒng)的金融監(jiān)管行政資源與互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管之間的對接，并在此基礎(chǔ)上以互聯(lián)網(wǎng)金融為導(dǎo)向，對傳統(tǒng)的金融監(jiān)管制度進行創(chuàng)新，實現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管資源的最優(yōu)配置，提高了互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的效率。
�。� 三） 民商法方面
民商法與互聯(lián)網(wǎng)金融聯(lián)系也很緊密。其一，民法體系中的物權(quán)法定原則和一物一權(quán)原則已經(jīng)很難適應(yīng)金融業(yè)的迅速發(fā)展，甚至于整個物權(quán)理論都會發(fā)生巨大的變革。具體而言，在互聯(lián)網(wǎng)和金融迅速發(fā)展的情況下，物的概念會發(fā)生很大變化。其二，目前資本市場上存在著種類繁多的金融衍生品，傳統(tǒng)的物權(quán)法難以把其歸為物，但其特征中又有大量的物權(quán)特征。其三，傳統(tǒng)民商法中規(guī)定設(shè)立金融機構(gòu)需要極高的門檻。中國金融改革有一個重要項目就是開放民營銀行，但是，必須有國有銀行做發(fā)起人才能開辦民營銀行。這些做法是不符合互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展規(guī)律的。其四，合同問題�！逗贤ā防镒罨镜囊s和承諾制度在互聯(lián)網(wǎng)金融時代會發(fā)生變化�；ヂ�(lián)網(wǎng)金融時代里產(chǎn)生了更多的非傳統(tǒng)書面方式，如大量采用電子方式和網(wǎng)上合約認證等。很多互聯(lián)網(wǎng)公司借助互聯(lián)網(wǎng)平臺的概念，但實際上，互聯(lián)網(wǎng)平臺的法律地位和平臺的資本結(jié)構(gòu)等等都需要重新界定。
�。� 四） 經(jīng)濟法方面
經(jīng)濟法強調(diào)政府對市場的監(jiān)管和干預(yù)。但在互聯(lián)網(wǎng)金融時代，傳統(tǒng)法律上的規(guī)定有很多都在發(fā)生變化。壟斷行為在《反壟斷法》中的表現(xiàn)是經(jīng)營者濫用自己的市場支配地位和廠商合謀進行價格壟斷等。但在互聯(lián)網(wǎng)金融的時代，壟斷的表現(xiàn)形式發(fā)生了巨大的變化。僅以相關(guān)市場為例，傳統(tǒng)的壟斷行為必須首先明確相關(guān)市場的范圍，但在互聯(lián)網(wǎng)時代的奇虎公司與騰訊公司壟斷糾紛訴訟中，最高法院認為界定相關(guān)市場僅僅是評估經(jīng)營者的市場力量和被訴壟斷行為對競爭的影響的工具，而不是目的本身。所以，在確定互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域里的相關(guān)市場范圍時，即使沒有明確界定相關(guān)市場，也可以通過排除或者妨礙競爭的直接證據(jù)對被訴經(jīng)營者的市場地位及被訴壟斷行為可能的市場影響進行評估。經(jīng)營者價格壟斷的模式變化也很快，新的銷售模式能夠很快把價格降下來。這對《反壟斷法》中的壟斷定義也是新的挑戰(zhàn)。
互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)之后，相應(yīng)的稅收和財政法律也要進行大幅度修改。我國現(xiàn)行的稅收財政體制分中央稅、地方稅和共享稅，互聯(lián)網(wǎng)金融平臺在現(xiàn)行的制度下沒有一個很好的定位�；ヂ�(lián)網(wǎng)平臺公司可以注冊在甲市，但公司的服務(wù)器在乙市。因為互聯(lián)網(wǎng)金融是通過互聯(lián)網(wǎng)交易，投資者可以在任何一個地方投資，而融資方也可以在任何一個地方接受投資。如此跨境跨地交易的征稅便成為新的難題，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的規(guī)模進一步擴大，中央和地方之間的財稅劃分必然會提上日程。
《證券法》（ 修訂草案） 此次將股權(quán)眾籌納入，《證券法》草案的第 13 條規(guī)定，"通過證券經(jīng)營機構(gòu)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認可的其他機構(gòu)以互聯(lián)網(wǎng)等眾籌方式公開發(fā)行證券，發(fā)行人和投資者符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件的，可以豁免注冊或者核準。"此前的《證券投資基金法》修改，已經(jīng)放開私募股權(quán)1的方式進行股權(quán)眾籌發(fā)行，這是我國在借鑒美國 JOBS 法案的基礎(chǔ)上，放開了公募股權(quán)眾籌。這一修改將對我國的現(xiàn)行資本市場產(chǎn)生重大影響。
�。� 五） 知識產(chǎn)權(quán)法方面
互聯(lián)網(wǎng)金融對知識產(chǎn)權(quán)法律體系也會產(chǎn)生沖擊，金融創(chuàng)新會給知識產(chǎn)權(quán)保護帶來新的挑戰(zhàn)。數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的法律概念、屬性以及正當性值得探討。數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的客體為數(shù)據(jù)信息，這與知識產(chǎn)權(quán)的客體性質(zhì)相同，可以通過知識產(chǎn)權(quán)法，尤其是版權(quán)法保護數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)； 也有學(xué)者提出，數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵很難用物權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)來概括，按照 1996 年歐共體"數(shù)據(jù)庫保護指令",數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)可以被認定為一種特殊的權(quán)利。數(shù)據(jù)的編輯者對數(shù)據(jù)所享有權(quán)利到底屬于何種性質(zhì)，Q幣、電子游戲中的武器裝備等數(shù)據(jù)信息是否屬于一種特殊的"物",可參考物權(quán)法對上述數(shù)據(jù)進行保護。
在數(shù)據(jù)庫的知識產(chǎn)權(quán)保護方面，有學(xué)者認為，應(yīng)著重用版權(quán)來保護數(shù)據(jù)編輯者對其編輯的數(shù)據(jù)所享有的權(quán)利。根據(jù)《1996 年歐共體"數(shù)據(jù)保護指令"》，單個數(shù)據(jù)或者有版權(quán)，或者沒有版權(quán)，不因為納入數(shù)據(jù)庫而改變性質(zhì)； 數(shù)據(jù)庫構(gòu)成匯編作品，受版權(quán)保護； 不構(gòu)成數(shù)據(jù)庫，則采用特別權(quán)利來保護數(shù)據(jù)庫投資。具有創(chuàng)意的數(shù)據(jù)本身可作為匯編作品予以保護； 但對于那些缺乏創(chuàng)意的數(shù)據(jù)庫而言，又應(yīng)當如何保護？
對此，有的學(xué)者不贊成采用所謂的"特殊權(quán)利"進行保護； 同時提出，可以借助技術(shù)保護措施來實現(xiàn)對此類數(shù)據(jù)庫的保護。金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管本就是一場貓鼠博弈，實踐證明總是創(chuàng)新跑贏了監(jiān)管。但是，互聯(lián)網(wǎng)金融時代中的創(chuàng)新，有些是社會進步的創(chuàng)新，比如互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)日新月異，這些創(chuàng)新涉及到專利、商標的保護； 還有些只是金融詐騙的新手法，從早期的龐氏騙局到德隆公司的頭寸對沖，互聯(lián)網(wǎng)時代金融欺詐的手段手法在不斷翻新。
�。� 六） 國家安全法和刑法方面
互聯(lián)網(wǎng)金融因為其普惠而方便的特性，將會使得巨額的資金更加便利地流通。這對任何一個國家的金融安全都構(gòu)成了新的挑戰(zhàn)，國際間更深層的金融監(jiān)管合作也勢在必行。巨額的資金流通也會涉及到金融犯罪問題，這也是下面所說的對刑法的挑戰(zhàn)。我國《刑法》中經(jīng)濟犯罪部分也是建構(gòu)在現(xiàn)代商業(yè)規(guī)則基礎(chǔ)之上的，《刑法》第 3 章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中有兩節(jié)關(guān)于金融犯罪，一個是破壞金融管理罪，一個是金融詐騙罪。在互聯(lián)網(wǎng)金融背景下，有些罪名已經(jīng)不符合互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，例如非法集資罪和眾籌制度之間的沖突，這二者的區(qū)別難分，實踐中司法機關(guān)出了一系列的司法解釋來加以規(guī)范。
事實上，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融模式的不斷發(fā)展，正在或已經(jīng)形成一種既不同于商業(yè)銀行間接融資也不同于資本市場直接融資的第三種金融融資模式。但是，互聯(lián)網(wǎng)金融行為千變?nèi)f化所體現(xiàn)出的金融創(chuàng)新在現(xiàn)行刑法框架下卻存在著較大的刑事風(fēng)險。
?（ 七） 訴訟法方面
傳統(tǒng)訴訟法和司法制度在互聯(lián)網(wǎng)金融時代下也面臨挑戰(zhàn)。投訴機制、訴訟方式、專業(yè)法庭和證據(jù)形式等問題在互聯(lián)網(wǎng)金融中都需要變革。例如，2015 年 2 月 4 日實施的最高法院司法解釋明確電子郵件、短信、微博客和網(wǎng)聊記錄等電子數(shù)據(jù)形式可作為民事案件的證據(jù)。
?自2010 年后，全國各地法院陸續(xù)設(shè)立金融審判庭，專門審理金融糾紛，同時單獨設(shè)立金融法院的呼聲也越來越高。一旦設(shè)立金融法院，它的審理范圍和審判級別必須和原有的司法制度相契合，已經(jīng)在北京、上海設(shè)立的知識產(chǎn)權(quán)法院的結(jié)構(gòu)可以借鑒。
四、建議
互聯(lián)網(wǎng)金融所帶來的法律變革將會是革命性的變化，法律體系也一定要做相應(yīng)的轉(zhuǎn)型。如此變革之下，需要國家層面統(tǒng)一立法、頂層設(shè)計，做到既鼓勵創(chuàng)新又防范監(jiān)管風(fēng)險。
筆者在此提出三個建議：
第一，三個層面推進互聯(lián)網(wǎng)金融立法。對第一階段的互聯(lián)網(wǎng)金融，要做好創(chuàng)新法規(guī)和金融業(yè)互聯(lián)網(wǎng)化法律定位，對其進行詳細論證，使其合法化。同時也要做好法律思維和法律方式轉(zhuǎn)變，解放思想，大膽質(zhì)疑，小心求證。對第二階段的互聯(lián)網(wǎng)金融而言，要制定法律平衡創(chuàng)新與監(jiān)管。既要鼓勵金融創(chuàng)新又要防范風(fēng)險。這一階段也是當下重點，我國只出臺央行等十部委的《指導(dǎo)意見》，而沒有專門針對互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范的法律法規(guī)。所以當務(wù)之急是要完善現(xiàn)有的金融法律。對第三階段的互聯(lián)網(wǎng)金融，市場經(jīng)濟環(huán)境和體制將發(fā)生巨大的變化，整個法律體系勢將徹底變革，以適應(yīng)"網(wǎng)金融"時代，目前對此應(yīng)加緊探索研究。
第二，互聯(lián)網(wǎng)金融的規(guī)則體系要適時跟進。目前，我國大量的金融領(lǐng)域還沒有開放，人民幣國際化、利率市場化和金融機構(gòu)的放開都需要改革原有的金融體系和體制，目前重點是 2. 0版向 3.0 版的網(wǎng)金融轉(zhuǎn)型，相應(yīng)的各領(lǐng)域法律應(yīng)跟進�；ヂ�(lián)網(wǎng)金融在不斷創(chuàng)新，法律規(guī)則也要創(chuàng)新，這種改革創(chuàng)新不可能一次完成，而將是螺旋式的。
第三，我國應(yīng)該成立國家互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展監(jiān)管委員會，統(tǒng)一籌劃，并負責(zé)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的頂層設(shè)計，加快建立符合現(xiàn)代金融特點、統(tǒng)籌協(xié)調(diào)監(jiān)管、有力有效的現(xiàn)代金融監(jiān)管框架，協(xié)調(diào)數(shù)據(jù)庫、云計算的建立和互聯(lián)網(wǎng)金融的風(fēng)險把控。堅守住不發(fā)生系統(tǒng)性風(fēng)險的底線。
互聯(lián)網(wǎng)金融時代帶來的法律變革初現(xiàn)端倪，法律體系的整體革新即將開始，互聯(lián)網(wǎng)金融時代的法律將是一個全新的體系。
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