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勞動仲裁代理詞
勞動仲裁代理詞（一）
仲裁員：
鄭××訴海馬（鄭州）房地產(chǎn)有限公司勞動合同爭議一案，河南方邦律師事務(wù)所接受申請人鄭××的委托，指派王冰光律師擔(dān)任其仲裁代理人。本案業(yè)經(jīng)2011年11月30日仲裁庭前調(diào)解（未果）和2012年1月16日開庭審理�，F(xiàn)就本案事實(shí)認(rèn)定及法律適用，發(fā)表如下代理意見：
一、被申請人與申請人存在事實(shí)勞動關(guān)系。
能夠確認(rèn)雙方存在事實(shí)勞動關(guān)系的證據(jù)和事實(shí)如下：
1、被申請人為申請人在職期間印制的工作名片。此名片無論內(nèi)容、格式，還是尺寸和材質(zhì)都與被申請人提供給本公司其他工作人員的名片無差別，這就充分說明了該名片出自被申請人公司；
2、申請人提供的“賬戶歷史交易明細(xì)表”上面，充分顯示出申請人每個月的工資收入，但該“賬戶歷史交易明細(xì)表”囿于銀行保密規(guī)定，未能夠顯示出工資支付方名稱，這還需要貴仲裁委依據(jù)職權(quán)調(diào)查確認(rèn)；
3、根據(jù)申請人提供線索，申請人在職期間，上下班時間需要通過“指紋打卡機(jī)”確認(rèn)，而且現(xiàn)在該“指紋打卡機(jī)”仍舊存在公司，請求貴委依法調(diào)取；
4、在2011年11月30日，在貴委組織的仲裁庭調(diào)解活動當(dāng)中，被申請人單位的委托代理人（人事部長）當(dāng)庭承認(rèn)雙方的職務(wù)關(guān)系，以及當(dāng)庭對于申請人在職期間的工作表現(xiàn)予以肯定，這些都充分說明申請人與被申請人存在事實(shí)勞動關(guān)系；
5、在2011年11月30日當(dāng)庭調(diào)解未果之后，被申請人又多次邀請申請人去公司經(jīng)營所在地進(jìn)行和解；
6、在2012年1月16日的庭審當(dāng)中，被申請人委托代理人曾當(dāng)庭表示“愿意承擔(dān)申請人離職后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1966元”，這就表明被申請人積極承認(rèn)其與申請人之間存在事實(shí)勞動關(guān)系。
7、申請人提供的“購房客戶詳細(xì)情況”也證明了申請人曾經(jīng)代表被申請人為客戶提供一系列購房服務(wù)的事實(shí)，而這些工作，如果沒有公司授權(quán)，很難想象非公司工作人員能夠勝任。
另：被申請人要求每個置業(yè)顧問填寫《商品房買賣合同》審核單和購房人簽名，都可證明被申請人與申請人存在事實(shí)勞動關(guān)系。但因此審核單有被申請人保管，申請人無法提交。
8、申請人至今能夠清楚表述其在職期間所售樓盤的戶型、價格及坐落位置等詳細(xì)信息及對于其所在公司內(nèi)部辦公環(huán)境情況，相信這也是非專業(yè)和內(nèi)部人士難以辦到。
9、在2012年2月16日的開庭中被申請人在當(dāng)庭以通過不同的方式承認(rèn)了事實(shí)的勞動關(guān)系，如“關(guān)于五險一金繳納的辯解為，流動性大，申請人同意不繳納”，“同意經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”；“業(yè)務(wù)提成已發(fā)放完畢”，等等都已說明被申請人承認(rèn)與申請人之間的事實(shí)勞動關(guān)系。
對于以上相關(guān)證據(jù)及事實(shí)，請求貴委依據(jù)勞社部【2005】12號文件《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第39條之規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)不利后果。依據(jù)所上闡述確認(rèn)申請人與被申請人存在事實(shí)勞動關(guān)系。
二、被申請人應(yīng)該支付申請人自2010年9月8日至2011年6月20日在職期間工資18866.27元。
關(guān)于工資，第一，根據(jù)《勞動合同法》第82條和《勞動合同法實(shí)施條例》第6條之規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資；第二，根據(jù)《勞動合同法》第20條之規(guī)定，勞動者在試用期的工資不得低于約定工資的百分之八十。
關(guān)于申請人在職時間，有以下證據(jù)可予以證明：
1、申請人提供的“賬戶歷史交易明細(xì)表”，充分顯示出申請人自2011年10月起每個月的基本收入和獎金（業(yè)務(wù)提成）收入。根據(jù)1990年1月1日國家統(tǒng)計(jì)局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條之規(guī)定，可以確認(rèn)申請人每個月所發(fā)工資；
2、申請人離職時給公司遞交的“辭職申請書”中表明了申請人自2010年8月8日入職，到2011年6月20日離職，且該“辭職申請書”業(yè)經(jīng)公司相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，請貴委依職權(quán)調(diào)取；
3、申請人2010年8月8日進(jìn)入被申請人公司任“置業(yè)顧問”一職時，曾經(jīng)填寫有“入職申請表”，請貴委依職權(quán)調(diào)��；
4、申請人在職期間，上下班時間需要通過“指紋打卡機(jī)”確認(rèn)，而且現(xiàn)在該“指紋打卡機(jī)”仍舊存在公司且仍舊正常使用，該“指紋打卡機(jī)”所存儲資料能夠清楚顯示出申請人開始打卡時間，請求貴委依法調(diào)��；
對于以上相關(guān)證據(jù)，請求貴委依據(jù)勞社部【2005】12號文件《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第39條之規(guī)定予以支持。
三、被申請人應(yīng)該支付申請人離職后未結(jié)清的業(yè)務(wù)提成金26132.8元。
1、根據(jù)申請人提供的“賬戶歷史交易明細(xì)表”，可以表明申請人2011年6月20日離開被申請人公司后，被申請人曾經(jīng)連續(xù)幾個月給申請人賬戶打錢，而這些后續(xù)匯款，被申請人代理人曾經(jīng)在2011年11月30日的仲裁庭調(diào)解當(dāng)中表明，是在職期間未發(fā)放完畢的業(yè)務(wù)提成金；
2、申請人提供的“提成明細(xì)”上所有客戶資料，可以印證該“提成明細(xì)”得有效性和真實(shí)性；在客戶購房時，按照公司要求填寫《商品房買賣合同》審批表，審批表內(nèi)容有申請人填寫，并有申請人名字及客戶簽名。
3、業(yè)務(wù)提成比例是有公司開會宣讀告知申請人的業(yè)務(wù)提成比例，此提成比例并有公司文件和會議記錄為證，但因此證據(jù)在被申請人保管和記錄，依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)不利后果。
4、根據(jù)申請人提供的“賬戶歷史交易明細(xì)表”，能夠充分顯示出申請人每個月的工資收入，也能夠推算出被申請人是按購房款1‰的標(biāo)準(zhǔn)為申請人發(fā)放業(yè)務(wù)提成金的。
對于以上事實(shí)，請求貴委依據(jù)勞社部【**】12號文件《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第39條之規(guī)定予以調(diào)查確認(rèn)。及《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)不利后果。
四、被申請人應(yīng)該為申請人補(bǔ)辦社會保險登記和補(bǔ)繳其在職期間的社會保險費(fèi)。
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，用人單位必須為本單位職工辦理社會保險登記和繳納社會保險費(fèi)。申請人在職期間，被申請人既未與之簽訂相關(guān)勞動合同，也未為其辦理社會保險，嚴(yán)重違反相關(guān)法律規(guī)定，侵害申請人合法權(quán)益，應(yīng)對其進(jìn)行處罰和糾正。
五、被申請人應(yīng)該支付申請人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2006.6元；
根據(jù)《勞動合同法》第38條、第46條、第47條和勞部發(fā)【1994】481號《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》等相關(guān)規(guī)定，申請人有權(quán)要求被申請人支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
六、被申請人應(yīng)該支付申請人在職期間在節(jié)假日的加班費(fèi)5563.2元。
房地產(chǎn)銷售行業(yè)由于其特殊性，工作人員經(jīng)常日平均工作十個小時以上，休息日和法定休假日得不到休息，根據(jù)《勞動法》第40條和第44條的規(guī)定，要求被申請人支付申請人在職期間的加班費(fèi)合理合法。根據(jù)申請人提供線索，申請人在職期間，上下班時間需要通過“指紋打卡機(jī)”確認(rèn)，而且現(xiàn)在該“指紋打卡機(jī)”仍舊存在公司，請求貴委依法調(diào)取并確認(rèn)相關(guān)事實(shí)。
綜上所述，對于以上請求，請求貴委依據(jù)勞社部【2005】12號文件《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第2條、第6條、第39條等規(guī)定以及勞部發(fā)【1995】309號《關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見》第92條予以支持。
此致
鄭州市勞動人事爭議仲裁委員會
委托代理人：王冰光
年月日
勞動仲裁代理詞（二）
審判長、審判員：
北京市金棟律師事務(wù)所依法接受了原告的委托指派我擔(dān)任其代理人，現(xiàn)依據(jù)本案的事實(shí)和法律發(fā)表以下代理意見，供法庭參考：
一、原被告雙方的夫妻感情確已破裂，沒有和好的可能，建議法庭判決原被告雙方離婚。
首先，從剛才的庭審調(diào)查可知，原告于2005年5月曾經(jīng)起訴過一次離婚，可能是法庭考慮到再給一次機(jī)會也許能夠讓原告與被告之間能和好，珍惜彼此的夫妻感情，但是六個月過去了，雙方現(xiàn)仍然未能和解，依然是形同陌生人。當(dāng)原告在家里時，被告起身就走，根本就不與原告說一句話，不與原告待在一起，雙方?jīng)]有任何共同語言，可見雙方感情確已破裂，二人的婚姻缺乏堅(jiān)實(shí)的感情基礎(chǔ)。
其次，從原告與被告的婚姻關(guān)系來看，從一開始結(jié)婚到現(xiàn)在二十多年來雙方均未建立起了互敬互愛的夫妻感情，被告也從來沒有產(chǎn)生對家庭的責(zé)任感，對家庭生活及經(jīng)濟(jì)狀況從來都是不聞不問，漠不關(guān)心。原告一個人艱難的維持著家庭生活，撫養(yǎng)著小孩，而被告對家庭的這種漠不關(guān)心的態(tài)度已經(jīng)使原告對其完全喪失了信心，我們認(rèn)為婚姻是建立在深厚的感情基礎(chǔ)上，雙方基于信任和責(zé)任共同維護(hù)著夫妻關(guān)系，現(xiàn)在原告對被告已無任何感情和信任，在雙方?jīng)]有和好的可能性下，再勉強(qiáng)維持著這段名不幅實(shí)的婚姻，對雙方來說都是一種痛苦，對原告來說更是一種傷害。
因此，綜合以上方面建議法庭判決原被告雙方離婚。
二、關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)方面，由于這么多年來，被告對家庭所盡義務(wù)較少，對家庭總是漠不關(guān)心，家庭里的所有花費(fèi)開銷包括小孩撫養(yǎng)費(fèi)、所居住房屋的承租費(fèi)用等幾乎全部原告一個人來負(fù)擔(dān)的�，F(xiàn)在雙方也沒有大量的夫妻共同財產(chǎn)，只有一些日常生活用品，考慮到這些財產(chǎn)均系原告一人出資購買，被告沒有對庭庭做出過任何貢獻(xiàn)，因此建議法庭在夫妻共同財產(chǎn)分割方面，采取照顧女方合法權(quán)益的原則，對女方予以多分。
原告與被告現(xiàn)在所居住的房屋系他人所有，由原告承租而來，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》第三條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采取照顧撫養(yǎng)子女和女方的原則來處理，因此現(xiàn)在雙方所居住的房屋應(yīng)由原告繼續(xù)居住，被告由于沒有對家庭盡到義務(wù)，不應(yīng)當(dāng)要求原告對其進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償，應(yīng)當(dāng)自行解決住房問題。
以上代理意見，請法庭予以考慮！
勞動仲裁代理詞（三）
審判長、審判員：
我受上訴人李XX的委托，擔(dān)任李XX訴曹XX離婚糾紛案件二審的代理人，現(xiàn)依據(jù)本案的客觀事實(shí)和今天的庭審發(fā)表以下代理意見，供法庭參考：
一、上訴人與被上訴人無婚姻基礎(chǔ)，婚后未建立起真正的夫妻感情。
1.上訴人與被上訴人婚姻基礎(chǔ)薄弱：上訴人與被上訴人于1999年5月相識，同年9月30日登記結(jié)婚�；榍叭狈ο嗷チ私�，認(rèn)識僅僅4個月就草率結(jié)婚，婚姻基礎(chǔ)薄弱，根本無任何感情基礎(chǔ)。
2.上訴人與被上訴人婚后并未建立共同生活的感情：婚后雙方?jīng)]有共同語言，經(jīng)常因生活瑣事吵架。在興趣愛好和生活理念及思維方式都存在嚴(yán)重分歧，夫妻生活極少且質(zhì)量低下，致使上訴人與被上訴人感情日益淡漠直至破裂。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第二條的規(guī)定，針對上訴人與被上訴人這類“婚前缺乏了解、草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活”的情況，一方堅(jiān)決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，人民法院可依法判決準(zhǔn)予離婚。
二、上訴人與被上訴人的夫妻感情確已完全破裂，根本無和好可能，建議法庭判決上訴人與被上訴人離婚。
1.從離婚原因看，被上訴人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間多次出現(xiàn)婚外情，尤其是婚生子曹XX出生后，被上訴人不思悔改反而變本加厲。被上訴人的過錯給上訴人身心造成了嚴(yán)重傷害，致使上訴人身心疲憊，雙方之間再無法溝通和交流，感情日益惡化。上訴人提出離婚的原因是難以調(diào)和的，如果對這樣的婚姻繼續(xù)維持，對上訴人與被上訴人雙方而言都是一種精神上的折磨，與其維持名存實(shí)亡的婚姻，不如給雙方獲得真愛與自由的新生活的機(jī)會。
2.從夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀及有無和好可能方面看：首先，從上訴人與被上訴人的婚姻關(guān)系來看，從一開始結(jié)婚到現(xiàn)在八年來雙方均未建立起互敬互愛的夫妻感情，被上訴人也從來沒有產(chǎn)生對家庭的責(zé)任感，對上訴人不聞不問，漠不關(guān)心。上訴人一個人艱難的操持著家務(wù)，心甘情愿默默無聞的做家庭婦女，照料被上訴人的奶奶、母親和被上訴人的弟弟，撫養(yǎng)著孩子，而被上訴人對家庭的這種漠不關(guān)心的態(tài)度已經(jīng)使上訴人對其完全喪失了信心。我們認(rèn)為婚姻是建立在深厚的感情基礎(chǔ)上，雙方基于信任和責(zé)任共同維護(hù)著夫妻關(guān)系，現(xiàn)在上訴人對被上訴人已無任何感情和信任，在雙方?jīng)]有和好的可能性下，再勉強(qiáng)維持著這段名不副實(shí)的婚姻，對上訴人來講，真是哀莫大于心死。
其次，從夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀可知，上訴人曾于**年起訴過被上訴人要求離婚，后因上訴人考慮到孩子小，想再給被上訴人一次機(jī)會而撤訴。上訴人希望被上訴人浪子回頭，珍惜彼此的夫妻感情。但是在近兩年多時間里，因被上訴人沒有悔改，上訴人與被上訴人一直分居，互不履行夫妻義務(wù)。尤其是上訴人因被上訴人的婚外情過錯而導(dǎo)致精神抑郁身心疲憊甚至多次出現(xiàn)虛脫和眩暈現(xiàn)象。上訴人因與被上訴人的婚姻不幸而對生活喪失信心，對生活絕望而企圖服用安眠藥自殺以求解脫，幸好因搶救及時挽回了寶貴的生命。上訴人自**年起訴離婚未果后不回家住，分居至今。上訴人與被上訴人雙方的現(xiàn)狀是近三年的時間里未共同生活，亦不互相溝通，感情已經(jīng)淡漠到了極點(diǎn)，相互不關(guān)心彼此生活，形同陌路，夫妻感情已經(jīng)完全破裂。
依據(jù)婚姻法第三十二條規(guī)定：法院審理離婚案件應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)允許離婚。有下列情形之一的，調(diào)解無效，應(yīng)當(dāng)允許離婚（4）因感情不和分居滿二年的。依據(jù)此法條的規(guī)定，只要是因感情不和分居滿二年，即使是被上訴人不同意離婚，法院也應(yīng)當(dāng)判決離婚，這是法律規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，綜合以上因素建議法庭依法判決上訴人與被上訴人離婚。
三、依法分割上訴人與被上訴人夫妻共同財產(chǎn)和共同償還夫妻債務(wù)。
上訴人與被上訴人共同財產(chǎn)為兩套樓房及家用電器（詳見財產(chǎn)清單）。上訴人因無工作和無經(jīng)濟(jì)來源，目前居無定所四處漂泊，系生活困難。上訴人平時對家庭生活付出較多，照料老人和孩子，承擔(dān)了大部分家務(wù)，對家庭的奉獻(xiàn)相對大，所以懇請法院在分割夫妻共同財產(chǎn)時照顧女方和無過錯方，判決上訴人分得兩套樓房中的一套住房。夫妻共同債務(wù)為四萬三千元整。自**年上訴人和被上訴人分居后，上訴人的生活費(fèi)用和醫(yī)療費(fèi)都是從父母、姐姐和朋友處借的錢。共借款43000元，依照法律規(guī)定是夫妻共同債務(wù)。
四、婚生子應(yīng)由被上訴人撫養(yǎng)，上訴人依法負(fù)擔(dān)孩子撫養(yǎng)費(fèi)。
上訴人至今無工作和經(jīng)濟(jì)來源，且體弱多病，精神抑郁，思想消沉，狀態(tài)欠佳，根本無能力撫養(yǎng)孩子。孩子在上訴人與被上訴人分居兩年多，一直跟隨被上訴人生活。為了有利于孩子的教育和成長，要求法院判決孩子由被上訴人撫養(yǎng)。上訴人愿意在能力范圍內(nèi)盡一個母親應(yīng)盡的職責(zé)，依照法律規(guī)定和自己的實(shí)際能力支付相應(yīng)的撫養(yǎng)費(fèi)。
最后，懇請法院依據(jù)法律的規(guī)定，考慮上訴人與被上訴人感情確已完全破裂根本無和好可能，依法判決準(zhǔn)予離婚，以讓萬般無奈的上訴人的離婚自由這一基本人身權(quán)利得以維護(hù)和保障！并懇請法院充分考慮上訴人體弱多病，無職業(yè)無經(jīng)濟(jì)來源，在生活中是弱者，根據(jù)照顧女方的合法權(quán)益來分割夫妻共同財產(chǎn)。
以上是代理人的代理意見，懇請法院在合議時充分考慮代理人的代理意見，謝謝！
代理人：高愛華
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