民事代理詞

　　民事代理詞（一）

　　尊敬的審判長：

　　我接受菏澤市法律援助中心的指派，擔任本案被告***的一審委托訴訟代理人，為了維護委托人的合法權益，特發(fā)表如下代理意見，供合議庭合意時予以考慮。

　　被告沒有證據(jù)證明夫妻感情確已破裂，實際情況是原被告夫妻感情一直較好，沒有達到婚姻法規(guī)定的夫妻感情確已破裂的程度，應依法維持原被告的夫妻關系。

　　原被告結婚時間比較長，孩子都已參加工作，可以說已經(jīng)相互扶持，風風雨雨過了大半輩子，原被告還是有一定的感情基礎的，如果沒有感情，也不會這么長期相守的。我們承認，每個家庭都是有矛盾的，每個家庭都不是永遠那么和諧，夫妻之間有一點的摩擦，夫妻生活有一些不和諧的音符，都是很正常的。本案原告起訴離婚，是因為其有外遇（庭審調查時已提供了相關的證據(jù)），有一定的過錯造成的，但是對此，被告也表示予以諒解，只要被告能回心轉意，重新回歸家庭，家里的大門是永遠向其敞開的，被告及家人也不會因此而怨恨原告。人都是會犯錯誤的，只要能及時認識錯誤并改正，家人會很理解與接受的。希望被告的寬宏大度能感動原告，能促使其重新回歸家庭，讓原被告的家庭重新在回到原先的其樂融融，歡聲笑語，再回歸到原先的可能有些吵鬧但不失歡愉的家庭氛圍。

　　如果原告選擇了不回頭，我說的是如果，也請原告考慮一下以后的可能發(fā)生的后果，離婚后再組建家庭，說起來容易，做起來是不像說起來這么容易的。因為原告已是過來人，對此也應該是深有體會的。如果原告說對被告已經(jīng)沒有感情，對現(xiàn)在外面的女的有感情，但是我想讓原告回想一下，你與被告結婚之初就沒有感情嗎？如果你與現(xiàn)在的女的結婚也達到20年，是否還是現(xiàn)在這樣的感情嗎？希望原告能認真的仔細考慮。還有，離婚后，你前妻的子女如何看待你這個爸爸。人的年齡不會永遠保持不變，都會有變老的那一天，我還想讓原告自問一下，等老了以后，是希望誰能在自己需要關心的時候能照顧自己，關心自己呢。這一切我希望原告在下決心是否離婚的時候都能夠充分考慮好后，再下決定。因為，只有考慮全面的決定，才不至于悔恨終生。

　　再說，法律對判決離婚案件也是很慎重的，按照司法實踐，如果結婚時間比較長，又生育子女，第一次起訴而另一方堅持不同意離婚的，法院一般是判決不準離婚的。法院這樣做，是為了避免當事人一時沖動，草率提出離婚，給陷入情感矛盾的雙方一個和好如初的機會，最大限度的維護家庭及社會的穩(wěn)定。

　　以上我從法律及情理上發(fā)表了我對原被告婚姻的一些看法，希望原告能夠對自己的感情作出正確的選擇，重新回歸家庭。同時也希望法庭能結合原被告婚姻關系的現(xiàn)狀，能依法調解和好，如果調解和好不成，應依法判決駁回原告的離婚訴請，給他們一個和好的機會。

　　以上代理意見供法庭予以充分考慮。

　　被告***的委托代理人：郭慶華

　　****年*月***日

　　民事代理詞（二）

　　尊敬的審判長、審判員：

　　我接受原告 廣州 xx 電子有限公司 的委托作為其委托代理人參與本案訴訟，庭審前我們認真核實相關證據(jù)、查找法律根據(jù)，通過今天的法庭調查，對本案的事實有了清楚了解，現(xiàn)結合事實和法律發(fā)表如下代理意見：

　　一、 被告的工作態(tài)度及表現(xiàn)均未達到原告公司的任職標準，原告合法解除與被告的勞動合同。

　　廣州 xx 電子有限公司與被告的勞動關系從XX 年 X 月 1 日至 XXX 年 XX 月 XX 日，在這期間，被告 謝xx 的工作表現(xiàn)一直不佳，經(jīng)統(tǒng)計，原告公司對其考核的18 個月份中，只存在 2 個月是尚能達到合格狀態(tài)，表現(xiàn)較差的則達 16 個月，為此，原告已通過書面的形式通知被告工作狀態(tài)的問題。作為一家企業(yè)，被告的保安責任是負責公司財產(chǎn)的安全保護，對財產(chǎn)安全起了重要的作用，但被告一直沒有達到公司最基本的工作標準，每月的考評信息反饋也未能提升到被告的工作改善。為此，原告公司基于多月的考評結果后，確認被告不適合任職保安的工作崗位，處于避免公司財產(chǎn)損失的發(fā)生，對被告作出了崗位調整處理，但在對被告崗位調整后，被告卻一直沒來上班，因此，基于被告的工作態(tài)度及表現(xiàn)，原告合法解除了與被告的勞動合同，原告無須向被告承擔任何解除合同的相關費用。

　　二、 穂勞仲案字（XX ） XXX 號案認定事實錯誤，原告公司的工資結構中，已經(jīng)包含相關費用。

　　被告要求原告支付未簽訂勞動合同的額外一倍工資的主張缺乏事實依據(jù)， 根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，依法應承擔舉證不能的不利后果， 因此 被告 的 部分 主張不能成立 ， 由于在原告公司的工資結構中，被告的工資已經(jīng)包含了相關休假的工資，該做法符合法律的規(guī)定，根據(jù)相關的證據(jù)顯示，原告已經(jīng)發(fā)放了被告XX 年 X 月到 X 月期間的經(jīng)濟補償金，原告的工資結構中，保安人員的工資已含周六休假，另外每月還有 2 天的固定加班時間計算加班工資，已經(jīng)滿足每周 44 小時的加班工資發(fā)放標準（詳見相關證據(jù)），因此，仲裁裁定中認定的事實錯誤。

　　因此，本案 解除勞動合同 合法有效， 原告已經(jīng)支付了相關的經(jīng)濟補償金， 因此 應當對廣州市勞動爭議仲裁委員會的穂勞仲案字（XX ）第 XX 號仲裁裁決書的錯誤裁決予以糾正，依法判定原告無須承擔支付義務 。

　　以上代理意見，請合議庭合議時予以充分考慮！

　　代理人 ：馬俊哲律師

　　民事代理詞（三）

　　江西鵝湖律師事務所接受本案被告江西某公司的委托，指派我當任其委托代理人。接受委托后，依法調查取證，并參加了本案庭前證據(jù)交換、二次的庭審調查，我認為本案事實已經(jīng)非常清楚了。在發(fā)表代理詞前，我們對原告的不幸遭遇深表同情與慰問、愿其身體健康，完全康復�，F(xiàn)依法發(fā)表如下代理意見：

　　一、原告丁某對事故的發(fā)生有重大過錯，應依法承擔過錯責任。如被告在答辯狀中所陳述的那樣，原告的嚴重違章作業(yè)是造成自身損害的根本原因。

　　1、原告在僅僅斷開一處開關（六氟化硫開關）的情況下就匆匆作業(yè)，違反了《電業(yè)安全工作規(guī)程》第55條“進行線路作業(yè)前，應作好下列停電措施：斷開需要工作操作的線路各端斷路器（開關），隔離開關（刀閘）和熔斷器（保險）”的規(guī)定。

　　2、原告在作業(yè)前沒有驗電，就用手接觸了高壓線，違反了《電業(yè)安全工作規(guī)程》第57條“在停電線路工作作地段裝接地線前，要先驗電，驗明線路確無電壓”的規(guī)定。

　　3、原告在未接地線的情況下就匆匆作業(yè)，違反了《電業(yè)安全工作規(guī)程》第59條“線路經(jīng)過驗明確實無電壓后，各工作班組應立即在工作地段兩端接地線，凡有可能送電到停電線路的分支線也要接地線”的規(guī)定。

　　4、原告雖系供電所的職工，但其并非外線班的工作人員，據(jù)庭審調查原告自身陳述，原告僅是個操表員，又無電工證，顯然原告是違章作業(yè)。

　　基于上述四點可以看出，原告自身的過錯是非常明顯的。

　　二、本案應屬工傷保險賠償法律關系，而非一般民事侵權法律關系，對于原告的賠償應按工傷保險程序進行，而非今天的法庭訴訟。

　　原告系從事職務工作中發(fā)生的傷害，依照《工傷認定辦法》的規(guī)定，應按《工傷保險條例》的規(guī)定，由本案第二被告某供電公司理賠。

　　其一，工傷保險與民事?lián)p害賠償?shù)年P系，在審判實踐中長期存在爭議，但在本案中，可以明確的是，無論是用人單位按工傷賠償還是由第三人侵權賠償，都同第二被告某供電公司脫不了關系；其二，在無證據(jù)證明原告是否申請了工傷認定還是其在申請或申請未得到勞動行政部門的支持的情況下，直接提起民事侵權訴訟，顯然與法相悖；其三是工傷保險無需考慮原告本人是否有過錯，而按民事侵權糾紛需考慮受害人自身是否存在過錯，從本案來看，原告的過失是非常明顯的，依照《工傷保險條例》的規(guī)定賠償，更能最大利益的保護原告的合法權益；其四，依照《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第三款“屬于《工傷保險條例》調整的勞動關系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定”與最高人民法院副院長黃松有就《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》答記者問第五項的回答，“工傷職工無權通過民事訴訟獲得雙重賠償”的規(guī)定，原告按工傷保險勞動關系得到賠償于法有據(jù)。

　　三、第一被告江西某公司不應承擔賠償責任，其行為是受第二被告某供電公司的委托而實施的，其行為產(chǎn)生的后果應由委托人某供電公司承擔。

　　本案中，二被告之間當時是否委托僅有吳某與費某的證言來證實，我們應當全面分析整個案情來確實其證言的可信度，可以看出，吳某一直采取實事求是的態(tài)度陳述案情真象，而費某的證詞前后不一，是有意在逃避責任的表現(xiàn)。其一來講，在吳某因停電到某供電公司下屬供電所之前，江西某公司已經(jīng)遭遇了二次停電事實，且都是因六氟化硫開關跳閘引起的；其二來講，遭遇二次停電后，都是吳某隨同江某（某供電公司下發(fā)供電所職工）前往六氟化硫開關處去捅閘的，其第三次行為的表見性是顯而易見的；其三來講，第三次停電時，吳某像以前一樣趕到某供電公司下屬供電所時，因供電所僅一人值班，人手緊張，在答辯人的要求下，供電所值班人員將捅閘的安全捧借給了吳某；其四來講，費某稱“吳某拿走了安全捧”他是不知道的，“去接電話了”，顯然與客觀事實不符，安全捧的大小、電話與安全捧之間的距離、值班室的大小以及當時值班室中間有個小方桌的各種事實都可以足以證明，吳某沒有分身之術可以離開費端固拿走安全捧。由此可見，閉合六氟化硫開關是一種委托關系，依照《中華人民共和國民法通則》第六十三條的規(guī)定，其行為后果應由委托方即某供電公司承擔。

　　四、第二被告某供電公司有直接過錯，其行為是導致事故發(fā)生的主要原因，應依法承擔賠償責任。

　　正如在法庭調查時答辯狀中所言，某供電公司有以下過錯：1：某供電公司將引發(fā)事故發(fā)生的高壓設備（六氟化硫開關桿線）設置變電所的院墻外（人人可以過往的小路邊），而非院墻內，嚴重違反了《安全規(guī)程》第2章第1節(jié)關于高壓設備應設有遮攔、隔離室和專人值班的規(guī)定。過錯2：某供電公司指派沒有電工證的原告丁某上崗作業(yè)。過錯3：某供電公司沒有在斷開六氟化硫開關的桿線處懸掛“禁止合閘，有人工作”的標示牌，嚴重違反了《農(nóng)村低壓電氣安全工作規(guī)程》第6.4.1條。過錯4：某供電公司指令丁某一人先行前往拘役所的工作面作業(yè)，違反《農(nóng)村低壓電氣安全工作規(guī)程》規(guī)定的停送電操作應由兩人進行的操作規(guī)程（第5.3.5），同時又違反了《安全規(guī)程》第2.3.1規(guī)定的應由兩人進行的操作規(guī)定。過錯5：某供電公司在許可工作條件未完備的情況下，就發(fā)出了許可工作的命令，嚴重違反了《安全規(guī)程》第3.2.2條。過錯6：供電所沒有將安全棒懸掛在規(guī)定地點。除此之處，通過法庭調查，某供電公司還有以下過錯：其一是錯誤指派非外線班、無電工證的原告上高壓線路上作業(yè)；其二是在斷開六氟化硫開關后，未待斷開隔離開關即指令作業(yè)，且這一過錯，據(jù)本代理人向外縣電力技術人員咨詢，是導致原告?zhèn)�害的致命過失可見，某供電公司作為一個供電企業(yè)，在派出自己員工作業(yè)前后，都未按照國家電力進行維護的相關法律規(guī)定，履行法定義務，從而造成這一起重傷事故。某供電公司具有顯著過錯，是導致事故發(fā)生的直接原因，理應承擔過錯賠償責任。

　　五、對于原告訴訟請求的各項賠償數(shù)據(jù)，發(fā)表以下意見：

　　1、本案實用工傷保險的賠償標準計算請求。即依據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定來計算賠償數(shù)據(jù)。

　　2、本案屬觸電事故引發(fā)的人身損害，即便按民事侵權之訴來計算賠償，也應適用特殊法律解釋，而非普通法律解釋。即應依照《最高人民法院關于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》，而非《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》。原告的人身損害賠償范圍應限定在該解釋第四條規(guī)定的范圍內來認定，本條未并沒有規(guī)定“等”或“等等”的外延范圍，其范圍規(guī)定非常明確，其訴狀中所言的“通信費、殘肢火化費、精神損失費”于法無據(jù)，應予以駁回。

　　3、對于其他訴訟請求，本代理人一一發(fā)表如下意見：①醫(yī)療費，應扣除本代理人在法庭調查中所質證不合理證據(jù)部分，即應扣除費用計9367.3元；②誤工費，依照法律規(guī)定，從定殘之日起原告無權請求支付誤碼工費用，即應為12個月差5天，而非20個月加17天，應扣除7100元。同時這一請求還需被告是否停發(fā)了原告工資為據(jù)，本案中原告并沒有提供證據(jù)證明其有誤工損失，此項訴訟請求應不予支持；③護理費，依照《最高人民法院關于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》的規(guī)定，對于出院后的護理，應憑治療醫(yī)院的證明來認定，且對照傷殘等級與殘疾用具費一并考慮，而本案中，原告并沒有提供治療醫(yī)院的證明來證明其出院后的護理需要，這項請求應僅支持原告在住院期間的護理費用，而出院后的護理應不予支持，其護理費按15元每天計算應為9830元，而扣除99670元；④交通費、住宿費，所本代理人在法庭調查中所言，原告的交通費與住宿費應為4292.5元，而非8600.8元，此項應扣除4308.3元；⑤住院伙食補助費、營養(yǎng)費，應依照財政部《關于中央國家機關、事業(yè)單位工作人員差旅費開支的規(guī)定》執(zhí)行，營養(yǎng)費沒有醫(yī)療機構的證明，依法應不予認定，這樣原告住院伙食補助費應扣除4141.6元，營養(yǎng)費不予支持；⑥殘疾賠償金應依照農(nóng)村人口標準計算，應為47248元，這項費用應扣除73706.24元；⑦殘疾輔助器具費，原告據(jù)以依據(jù)的唯一證據(jù)是在過了舉證期間提供的有瑕疵的證明，這一證據(jù)不能作為認定本案事實的依據(jù)：其一是過了舉證期間提供證據(jù)，其二是申請法院調查應為舉證期間限內，而原告是在第一次開庭審理結束時申請的，過了申請時間，原告枉圖將此舉證風險轉嫁于法庭，違反了《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》第二十四條的規(guī)定，其三是江西省假肢中心的證明沒有法律效力，不能作為證據(jù)使用，依照《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第77條“依照民事訴訟法第六十五條由有關單位向人民法院提出的證明文書，應由單位負責人簽名或蓋章，并加蓋單位印章�！钡囊�(guī)定，本證明沒有單位負責人簽名或蓋章，顯然屬無效證據(jù)。由此可見，原告提出此項訴訟請求費用無證據(jù)支持，應駁回此項訴訟請求；⑧鑒定費，沒有鑒定費用的票據(jù)，應不予支持；⑨被撫養(yǎng)人生活費，原告父親并沒有作為本案當事人，此項請求權的主體不適格。

　　六、被告江西某公司系**年縣政府到上海招商引資，動員在外人員回鄉(xiāng)投資辦企業(yè)，政府給予優(yōu)惠政策而投資辦廠的，屬外資企業(yè)公司。該公司從事醫(yī)藥中間體，是一種高新技術，專供出口。在工業(yè)園買地、建成國家GMP標準廠房，起點高。工廠建成后，購進設備、原材料等，同時也進行反復試驗、小試、中試，直到**年4月份開始批量投入生產(chǎn)�；�工行業(yè)全靠溫度、機械不停運轉，促使反應，絕對不能停電。可事發(fā)當天居然停電三次，由于時間過長，化工原料冷后加熱又冷，造成全部產(chǎn)品報廢，直接經(jīng)濟損失30多萬元（此事是有據(jù)可查的，生產(chǎn)記錄與全廠員工都是知道的）公司首批投料對新辦的公司生存與否何等重要，當日停電三次，原訂的國外公司（如印度公司）因超期時間交貨拒收，造成無法挽回的巨大經(jīng)濟損失，停電當初縣供電部門沒有履行當初的協(xié)議，停電前應通知企業(yè)，以致給迪瑞公司造成了不應的損失，本案中，鉛山縣迪瑞公司就此而言，也是受害者，懇請合議庭考慮這一實際情況，從維護外商投資企業(yè)利益的角度、樹立我縣招商引資的良好形象出發(fā)，客觀對待這一事實情況，以維護工業(yè)園區(qū)企業(yè)的正當利益。

　　綜上所述，本代理人認為本案系工傷事故，應按工傷保險的標準計算相關費用。同時第一被告江西某公司的行為系某供電公司委托后產(chǎn)生的，應由某供電公司承擔相應法律后果。原告的訴訟請求應嚴格依法進行認定，分清責任，駁回其對被告江西某公司的訴訟請求，以切實維護一個外商投資企業(yè)在我縣境內的正當權益。

　　上述代理意見請求合議庭予以考慮采納。

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