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法治：何處熱鬧何處寂寥/姚建宗
法治：何處熱鬧何處寂寥
檢察日報2000年03月15日
法治是以個人為基點并以社會活動主體的廣泛自治為顯著特色的，
它時刻體現(xiàn)出與普通人的日常生活的內(nèi)在關(guān)聯(lián)。因此，法治在本質(zhì)上
應(yīng)當(dāng)是“平民”的法治。但同樣不可否認(rèn)的是，法治又始終是以智識
和文化的進步為保證的，它不能沒有社會精英的參與、推動和引導(dǎo)，
因而法治本身也是“精英”的法治。
法治既是“平民”的，它就必須體現(xiàn)出其“平民”的色彩。即它
應(yīng)當(dāng)自始至終都具有一種大眾情懷：在生活的立場上，它必須體現(xiàn)出
對每一個普通人的當(dāng)前生活與未來生活的真情關(guān)懷；在政治法律的立
場上，它必須表明其對每一個普通人的基本人權(quán)的的尊重與維護。
“平民”的法治要求每一個社會活動主體，都應(yīng)自覺地把自己看作是
既不比別人“低賤”也不比別人“高貴”的常人，每一個人都具有同
樣平等的權(quán)利和生活自由，也都具有同樣平等的法律義務(wù)與法律責(zé)任
。因此，在法治之下，每一個人都應(yīng)當(dāng)珍視自己的基本權(quán)利和自由，
自覺地維護自己的合法權(quán)利與自由；同時， 更應(yīng)當(dāng)高度尊重他人的
基本權(quán)利和自由，自覺地維護他人的合法權(quán)利與自由。對每一個人來
說，這既是在法治之下的神圣的法律義務(wù)與法律責(zé)任，也是神圣的道
德義務(wù)與道德責(zé)任，同時又是不可推卸的社會義務(wù)與社會責(zé)任。也就
是說，實行法治，需要每一個普通人都具有健全的權(quán)利意識和權(quán)利觀
念。借用德國著名法學(xué)家魯?shù)婪颉ゑT·耶林的名言來說就是，作為常
人的普通人都能夠自覺地意識到權(quán)利的神圣性與重要性并切實地“為
權(quán)利而斗爭”——不僅為自己的權(quán)利而斗爭，而且為他人的權(quán)利而斗
爭。
與此同時，法治還應(yīng)當(dāng)是“精英”的。“精英”法治主要體現(xiàn)在
法治的規(guī)范和制度的實際操作與運行，主要是由政治的、法律的和社
會的等各方面的“精英”來具體組織、策劃、參與并推動。從另一個
角度來說，這也意味著，若一個社會的“精英”階層對法治抱持懷疑
甚至敵視態(tài)度，那么法治便絕對不可能在該社會生成、展開、持存與
發(fā)展。從西方法治的歷史發(fā)展來看，社會中的“精英”階層對法治的
推動與維護，的確是法治發(fā)展的關(guān)鍵，對此，英國思想家埃德蒙·柏
克和法國思想家托克維爾都有過精彩的論述。
由此可見，法治果然既是“平民”的法治又是“精英”的法治。
但其底色和本質(zhì)卻實實在在地是“平民”的，即法治的整體取向是平
民的。我國法學(xué)者和法律人對法治問題的思考，在很大程度上有意無
意地體現(xiàn)出來的恰恰是濃厚的精英主義色彩，而極其缺乏的恰好是平
民主義的大眾情懷。精英意識的過分強化與常人意識的淡薄，有使我
國的法治遠離甚至超脫于社會公眾的生活，異化為人的對立物的可能
。一句話，我國目前的法治現(xiàn)實所體現(xiàn)出來的這種片面性，從根本上
講，是有害于我國的法治的。
所以，我們認(rèn)為，中國的法治建設(shè)必須強調(diào)并高度重視法治的
“平民”色彩，但也要重視其“精英”取向的合理性。就重視“平民”
的法治而言，中國的法治建設(shè)必須強化對常人的基本人權(quán)和自由的保
障，高度重視并尊重常人的生活及其自治，即：要“（方）便”民而
不要“（打）擾”民；不要企圖做普通人的生活設(shè)計師、行為引導(dǎo)者、
道德訓(xùn)練員，讓每一個常人做自己的主人。而就重視“精英”的法治
來說，中國的法治建設(shè)，亦即中國法治的實踐操作應(yīng)當(dāng)主要由“精英”
特別是“法律職業(yè)精英”（法官、檢察官、律師等）來進行。
由此想到，作為中國法治實踐之核心的、由“職業(yè)法律精英”來
操縱的司法活動（也即法律儀式），其遠離“大眾化”而趨向“神秘
化”，對中國的法治未必就有害；而作為法治“平民”取向的一個重
要表征的“大眾化”舉措的全民普法教育，也的確未必就對中國的法
治有益。
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