中國(guó)法文化傳統(tǒng)的形成基礎(chǔ)及其思考/高珣

中國(guó)法文化傳統(tǒng)的形成基礎(chǔ)及其思考

高 珣*


內(nèi)容提要：任何傳統(tǒng)的形成都有特定的基礎(chǔ)。中國(guó)獨(dú)具特色的法文化傳統(tǒng)的形成便可從自然環(huán)境因素、生產(chǎn)方式因素與思維方式因素上找到理由。在法文化傳統(tǒng)產(chǎn)生之時(shí)，自然環(huán)境因素占據(jù)主導(dǎo)地位；隨著法文化的動(dòng)態(tài)變遷，起決定作用的卻是生產(chǎn)方式因素。三因素中任何一個(gè)的根本性變革都將帶來(lái)法文化的巨大變動(dòng)。今日中國(guó)面臨的是三因素同時(shí)經(jīng)歷根本性變革。這就是今日中國(guó)法文化所面對(duì)的充滿(mǎn)挑戰(zhàn)的處境，也是時(shí)代賦予我們的重任。
關(guān)鍵詞：法文化傳統(tǒng) 形成基礎(chǔ) 自然環(huán)境 生產(chǎn)方式 思維方式


在法治建設(shè)進(jìn)程中，當(dāng)我們改革舊有的法律制度，總會(huì)遇到無(wú)形的阻力頑強(qiáng)抵抗；當(dāng)我們借鑒先進(jìn)的法律制度，總需要有艱難曲折的本土化過(guò)程；當(dāng)理論上完美的新法律制度被設(shè)計(jì)出來(lái)運(yùn)用于實(shí)際生活，原有的習(xí)慣往往將其改頭換面得千瘡百孔……主要緣由是法文化傳統(tǒng)在起作用。因?yàn)椤皞鹘y(tǒng)不僅僅過(guò)去了，它還確確實(shí)實(shí)地現(xiàn)存著。它積淀在每個(gè)現(xiàn)代人的心靈深處，流貫于每個(gè)人的周身血液，外現(xiàn)于人的各種行為方式和人際關(guān)系，并物化在我們的社會(huì)制度、習(xí)俗、規(guī)范以及形形色色的物質(zhì)和精神產(chǎn)品里。當(dāng)代人無(wú)時(shí)無(wú)刻不置身于文化傳統(tǒng)的強(qiáng)大氛圍之中，感受著它的持久而深刻的影響，以致于歷史每邁出一步，都必須跟這種傳統(tǒng)勢(shì)力發(fā)生糾葛，時(shí)而以之為前進(jìn)、發(fā)展的憑藉，時(shí)而又力圖擺脫它的羈絆。傳統(tǒng)和當(dāng)代是一對(duì)相生相克的范疇：傳統(tǒng)制約著當(dāng)代的進(jìn)程，當(dāng)代反過(guò)來(lái)改造和消融傳統(tǒng)……”［1］
與今日中國(guó)法制建設(shè)有千絲萬(wàn)縷聯(lián)系的法文化傳統(tǒng)雖歷經(jīng)幾千年的洗刷、積淀，依然仍保留著其獨(dú)特的品質(zhì)，它的尚“禮”， 鄙“訴”，重“刑”，輕“民”等等，仍在隱隱影響著當(dāng)代人的法制心理。這些特質(zhì)在法文化產(chǎn)生之時(shí)便初見(jiàn)端倪�？梢赃@樣說(shuō)，是中國(guó)法文化產(chǎn)生之源，決定了它日后的走向，正如人的性格在初生嬰兒身上便可窺見(jiàn)一斑一樣。決定中國(guó)特色的法文化傳統(tǒng)的形成的基礎(chǔ)因素是什么呢？

一、法文化傳統(tǒng)的形成基礎(chǔ)探析

最初的法由習(xí)慣演變而來(lái)，據(jù)《左傳》載，我國(guó)歷史上第一個(gè)奴隸制國(guó)家夏的《禹刑》，便是啟及其后繼者根據(jù)氏族晚期的習(xí)俗陸續(xù)積累起來(lái)的習(xí)慣法。［2］在國(guó)家產(chǎn)生之前，氏族內(nèi)部的人們?cè)诠餐�的生產(chǎn)生活中，為適應(yīng)調(diào)整人們相互間關(guān)系的需要產(chǎn)生了習(xí)慣。不同的生產(chǎn)活動(dòng)與生活方式，產(chǎn)生了不同的習(xí)慣。又是什么導(dǎo)致了不同的生產(chǎn)、生活方式呢？
（一） 自然環(huán)境因素
中國(guó)的地貌結(jié)構(gòu)由西向東，依次為草原、荒漠，河谷平原（間以丘陵）及東南狹長(zhǎng)的沿海地帶。上古時(shí)期的先民無(wú)力對(duì)抗東南部的汪洋大海，這里沒(méi)有留下多少先人的足跡；西部、北部遼闊的草原孕育了游牧民族，帶給他們逐水草而居漂泊不定的生活。散居與不斷的遷徙決定了這里產(chǎn)生不了相對(duì)穩(wěn)定的、主流的法文化傳統(tǒng)。再看中原以至江南河谷平原，這里水源充足，土壤肥沃，氣候適宜，優(yōu)厚的自然環(huán)境很適于人的生產(chǎn)、生活。中國(guó)古代文明理所當(dāng)然率先在黃河、長(zhǎng)江流域綻放出燦爛的花朵。特殊的自然地理?xiàng)l件決定了中國(guó)文明的主體在河谷平原中產(chǎn)生。但這塊被東南的大海，西北的荒漠，西南邊的崇山峻嶺包圍的土地，與外界幾乎隔離開(kāi)來(lái)，是相對(duì)封閉的獨(dú)立個(gè)體，使得中原文明一產(chǎn)生便帶有地域上的封閉性。
（二） 生產(chǎn)活動(dòng)因素
河谷平原為主的自然條件使發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)成為必然選擇。此時(shí)的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)有如下特色：
特色一：生產(chǎn)力低下，面對(duì)自然界的種種突變，人顯得蒼白無(wú)力。先人們只能靠天吃飯，乞求風(fēng)調(diào)雨順。夏人乞求“天”，商人乞求“神”，實(shí)際上神即是天，是“人”化了的天，并且商時(shí)的神與逝去的祖先合而為一稱(chēng)為“祖先神”�！疤臁笔窍热藗冋J(rèn)為的獨(dú)立于人之外的超于人的主宰一切的力量，人們心中對(duì)它充滿(mǎn)畏懼，心甘情愿地服從它的支配，順從“天命”。
特色二：盡管自然界有許多突變，但四季的更替相對(duì)穩(wěn)定，春耕、夏種、秋收、冬藏，人們的生活相對(duì)有規(guī)律地循環(huán)著。他們每天日出而作，日落而息，形成了周而復(fù)始的封閉循環(huán)的生活方式。
特色三：常年耕作讓其中一些人總結(jié)出種植農(nóng)作物的寶貴經(jīng)驗(yàn)，大大改善人們的生活，這些人獲得人們的崇敬，享有崇高的威望。并且“耕作在平原，則有平水土驅(qū)蛇龍的必要”［3］,克服水患，獲得水利也是生產(chǎn)生活中的重大問(wèn)題，這使類(lèi)似“大禹治水”的事成為歷史美談。從史料記載中看治水似乎是禹一人的事，可我們清楚在當(dāng)時(shí)的條件下，全民一齊與水斗爭(zhēng)都未必有效，一人治水哪能成功？其中的原因就在于大禹治水有功，取得大眾的尊敬愛(ài)戴與崇拜，進(jìn)而被神化了。
特色四：農(nóng)業(yè)以土地為基本生產(chǎn)資料，土地有肥有瘦，不同地域的土地適宜種植不同的農(nóng)作物，辛苦勞作的農(nóng)民等待著收獲，也等待著把這一年積累的經(jīng)驗(yàn)在來(lái)年中更好地適用。結(jié)果他們世世代代在一塊土地上生活，安土重遷。人最初的由血緣集合群體的本能因農(nóng)業(yè)生產(chǎn)而變得更加穩(wěn)固和發(fā)展。
（三） 思維方式因素
對(duì)法文化傳統(tǒng)形成有最直接影響的是人的思維方式。中國(guó)以河谷平原為主的自然地理環(huán)境及隨之而來(lái)的以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為主的生產(chǎn)活動(dòng)，使中國(guó)人呈現(xiàn)出溫和、持中，思維方式較封閉、保守，易順從、盲從，也更務(wù)實(shí)和守成的特點(diǎn)。由此決定了中國(guó)特色的法文化傳統(tǒng)的形成。
其一，溫和、持中。在天命、王命主宰一切的年代，作為社會(huì)的一員，人們相信命運(yùn)天定；作為家庭的一員，所有家庭內(nèi)部事務(wù)由家長(zhǎng)決定。個(gè)體一出生，便有特定的身份與地位，有特定的生活方式與生活道路。處于統(tǒng)治地位的貴族無(wú)需努力，無(wú)需擔(dān)憂(yōu)，坐享其成，享受著血緣帶給他們的安逸與舒適；處于被統(tǒng)治地位的人努力無(wú)門(mén)，血緣決定了他們世世代代都將是被統(tǒng)治者。不能有自己的主見(jiàn)，不能一意孤行，必須與群體認(rèn)同便是社會(huì)對(duì)人的要求，人因此溫和而持中。
其二，封閉、保守。在生產(chǎn)力低下的上古社會(huì)，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)靠經(jīng)驗(yàn)。很少有人會(huì)以一年的收成為代價(jià)去冒險(xiǎn)種植新的作物或嘗試新的種植技術(shù)。并且自身的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)已能基本滿(mǎn)足自己的生活需要，人們沒(méi)有必要與外界交流。常年累月，人把自己禁錮于一定區(qū)域，思維自然就封閉且保守。這與游牧民族與海洋民族人隨時(shí)準(zhǔn)備應(yīng)付大自然的挑戰(zhàn)，不斷面對(duì)新的社會(huì)群體，人充滿(mǎn)斗志與銳氣不同。
其三，順從、盲從。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)憑借經(jīng)驗(yàn)，有經(jīng)驗(yàn)的人理所當(dāng)然地獲得人們的崇敬，成為氏族的首領(lǐng)。同時(shí)積累豐富生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)的只能是年長(zhǎng)者，這一因素在一定程度上導(dǎo)致依靠血緣維系的宗法制度的鞏固。既然是權(quán)威，其他的人則必須尊從。在社會(huì)上聽(tīng)從國(guó)家，在家庭中聽(tīng)從尊長(zhǎng)，從整體上講二者又是一致的。順從成了中國(guó)人的又一特色思維方式。另一方面，順從也帶來(lái)盲從，俯首貼耳、察言觀(guān)色便是順從帶來(lái)的負(fù)面效應(yīng)，成為我們民族心理中劣根性的重要一面，導(dǎo)致我們的民族缺少創(chuàng)新，個(gè)性缺乏伸張。
其四，務(wù)實(shí)、守成。由于命運(yùn)與生俱來(lái)的，對(duì)于未來(lái)人無(wú)太多的期盼，大多數(shù)人只把注意力集中于眼前事物，守著已有的業(yè)績(jī)；農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，耕種多少收成多少，半點(diǎn)都偷懶不得，人只能實(shí)實(shí)在在，不能像商人那樣去投機(jī)

鉆營(yíng)。思維因而務(wù)實(shí)。
這些因素的共同作用使中國(guó)傳統(tǒng)法文化表現(xiàn)出法自君出、以禮作為立法的指導(dǎo)思想、法律內(nèi)容帶有強(qiáng)烈的宗法色彩及司法上的行政司法合一等顯著特點(diǎn)。
二、法文化傳統(tǒng)形成基礎(chǔ)三因素關(guān)系探析

可見(jiàn)，對(duì)中國(guó)法文化傳統(tǒng)的形成而言，直接因素是思維方式，中級(jí)因素是生產(chǎn)、生活方式；終級(jí)的根源是自然地理?xiàng)l件。但法文化傳統(tǒng)是動(dòng)態(tài)延續(xù)的，在法文化發(fā)展過(guò)程中，三因素所起的作用有所不同。
首先，自然環(huán)境因素是三因素中相對(duì)最穩(wěn)定的。一方面，地域范圍擴(kuò)大的結(jié)果是中原文明吸收了周?chē)�的少�?shù)民族文明。宗法色彩濃烈的中華文明在近代以前一直是較先進(jìn)的，所以不論作為征服者還是被征服者，最終的結(jié)果都是中原文明得以生存下來(lái)，繼續(xù)發(fā)揮其主導(dǎo)作用。另一方面，中原地區(qū)一直是中華民族最主要的居住地，至今聚集于此的人還占全國(guó)的大多數(shù)。再則，氣候條件在過(guò)去幾千年里的變化也無(wú)法改變以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為主的生產(chǎn)生活方式。因此中國(guó)法文化傳統(tǒng)在過(guò)去發(fā)展進(jìn)程中的重大轉(zhuǎn)折，自然環(huán)境因素決不是起決定性的作用。
其次，“在十九世紀(jì)末二十世紀(jì)初的清朝末年，隨著封建社會(huì)的解體，外部列強(qiáng)的入侵，西洋人的堅(jiān)船利炮打破了中國(guó)封閉的、封建式的法律文化和法律體制，中西法文化開(kāi)始了第一次較量�！�…蘇聯(lián)法學(xué)模式的影響和指導(dǎo)是對(duì)中國(guó)法制的第二次沖擊。……十一屆三中全會(huì)的改革開(kāi)放，給中國(guó)法制的發(fā)展與繁榮帶來(lái)了生機(jī)，法律在開(kāi)放的姿態(tài)中獲得逢勃的生命力，中國(guó)法制又面臨著第三次沖擊�！保�4］綜觀(guān)歷史，這三次的確是中國(guó)的法文化傳統(tǒng)經(jīng)歷的重大變化，但結(jié)果如何呢？清末西方法文化對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法文化的沖擊的結(jié)果只能是使中國(guó)法形式上披上西方的外衣，而實(shí)際上仍是走封建的老路子，封建傳統(tǒng)文化的深層結(jié)構(gòu)沒(méi)有得到根本的動(dòng)搖與破壞。建國(guó)初期對(duì)國(guó)民黨六法全書(shū)的全部廢除，蘇聯(lián)法學(xué)的全面引入，照樣無(wú)法使“社會(huì)主義的法”融入中國(guó)老百姓的日常生活，反而給法制造成極大的破壞，法律留于紙上，現(xiàn)實(shí)生活中充斥著法律虛無(wú)主義的觀(guān)點(diǎn)。其原因在于中外法的觀(guān)念形態(tài)、價(jià)值判斷、行為模式上的明顯對(duì)立與差距，使舶來(lái)的法律與中國(guó)傳統(tǒng)法文化難以協(xié)調(diào)，在社會(huì)生活中難以找到有力的支點(diǎn)使其扎根。建構(gòu)于商品經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的“法”是無(wú)法在自然經(jīng)濟(jì)的土壤中生長(zhǎng)的。歷史和文化傳統(tǒng)沒(méi)有也不可能通過(guò)社會(huì)革命而完全割斷，社會(huì)形態(tài)的變化對(duì)文化會(huì)產(chǎn)生影響，但無(wú)法更改傳統(tǒng)文化［5］。
最后，思維方式因素對(duì)立法有著立竿見(jiàn)影的功效，它直接指導(dǎo)、設(shè)計(jì)著一國(guó)法律制度。在一定時(shí)期確實(shí)存在著具有遠(yuǎn)見(jiàn)卓識(shí)的先知先覺(jué)，可他們對(duì)未來(lái)的預(yù)見(jiàn)與超前思維，是脫離不了當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)生活的。思維方式是受人所生活的特殊環(huán)境制約的，它不可能成為法文化發(fā)展變化的終極因素。
所以，生產(chǎn)方式因素，即經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)作用，在法文化的發(fā)展過(guò)程中起決定性的作用，是引起法文化變革的終極因素。幾千年來(lái)，自給自足的自然經(jīng)濟(jì)一直是中國(guó)最主要的生產(chǎn)方式，我們便可想象中國(guó)的法文化傳統(tǒng)有多么巨大的穩(wěn)定性。正如亞當(dāng)·斯密曾所說(shuō)：“今日旅行家關(guān)于中國(guó)耕作、勤勞及人口狀況的報(bào)告，與五百年前客居于該國(guó)的馬可·波羅的報(bào)告，殆無(wú)何等區(qū)別。若進(jìn)一步推測(cè)，恐怕在馬可·波羅客居時(shí)代以前好久，中國(guó)財(cái)富就已達(dá)到了該國(guó)法律制度所允許之極限�！保�6］那的十一屆三中全會(huì)后開(kāi)始實(shí)行的改革開(kāi)放，對(duì)法文化傳統(tǒng)帶來(lái)哪些影響呢？

三、對(duì)今日中國(guó)法文化傳統(tǒng)處境的思考

二十余年的改革與開(kāi)放使我國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制經(jīng)歷了從單純計(jì)劃經(jīng)濟(jì)到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的巨大轉(zhuǎn)變。初期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)仍是社會(huì)生活的主導(dǎo)，生產(chǎn)什么生產(chǎn)多少均由政府指令性計(jì)劃決定，分配什么分配多少也由政府劃定。實(shí)際上是政府化了的自然經(jīng)濟(jì)，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)未有根本性的改變，法文化變革并未到來(lái)。直到1992年中國(guó)確立“建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制”，持續(xù)了幾千年的法文化傳統(tǒng)開(kāi)始面臨全面挑戰(zhàn)。
其一，信息技術(shù)迅猛發(fā)展，人不再被局限于身體所能到達(dá)的地域范圍，網(wǎng)絡(luò)使人們可以在幾秒鐘內(nèi)了解到世界各地的最新信息。全球化趨勢(shì)在不可阻擋地加強(qiáng)，地域因素的影響在變小，全世界的人們比過(guò)去任何時(shí)期都更成為一個(gè)共同體，彼此的命運(yùn)休戚相關(guān)。地域因素正經(jīng)歷一次空前變革。
其二，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的構(gòu)建在中國(guó)剛剛起步，不足十年的建設(shè)與存在了幾千年的舊體制的較量十分艱難，不時(shí)有破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的行為（甚至于是政府行為）出現(xiàn)。在全球一體化的浪潮下，我們?cè)谡�在建設(shè)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制立即就得融入國(guó)際大環(huán)境中與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的資本主義國(guó)家同場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，并要在競(jìng)爭(zhēng)中求得自身的生存，難度之大，要求之高，變革之劇可想而知。
其三，伴隨地域因素與生產(chǎn)方式因素根本性變革而來(lái)的便是對(duì)人的思維方式提出的巨變要求。一種世界性的意識(shí)被要求植入我們的思維。中國(guó)加入“世貿(mào)”組織即將成為現(xiàn)實(shí)，入世后，“法律不僅是某一國(guó)家意志的表達(dá)，而且也是國(guó)際社會(huì)各成員之間相互利益和各自需求的協(xié)調(diào)”。［7］需要具有世界性的法律意識(shí)，創(chuàng)建一種基于世界意識(shí)之上的法理學(xué)。這是有別于過(guò)去的全新的法律理念。
我們面臨的法文化變革是前所未有的。它發(fā)生在法文化傳統(tǒng)形成基礎(chǔ)的三因素同時(shí)劇變的情況下，它將是中國(guó)歷史上最全面的、帶根本性的、難度最大也最具挑戰(zhàn)性的變革。
( 華東政法學(xué)院2000級(jí)中國(guó)法制史專(zhuān)業(yè)研究生。
［1］陳伯海：《中國(guó)文化之路》，上海文藝出版社1992年版，第9頁(yè)。
［2］參見(jiàn)葉孝信主編：《中國(guó)法制史》，北京大學(xué)出版社2000年第二版，第14頁(yè)。
［3］周谷城：《中國(guó)通史》，上海人民出版社1957年版，第33頁(yè)。
［4］田成有：《中西法文化的較量與出路》，《法學(xué)》1995年第2期，第44頁(yè)。
［5］這里對(duì)文化傳統(tǒng)與傳統(tǒng)文化略作區(qū)分。筆者認(rèn)為凡是某一代人之前的所有的文化可以統(tǒng)稱(chēng)為傳統(tǒng)文化；而文化傳統(tǒng)則包括現(xiàn)時(shí)的文化，是對(duì)當(dāng)時(shí)以至將來(lái)產(chǎn)生影響的文化。
［6］亞當(dāng)·斯密：《國(guó)富論》上卷，商務(wù)印書(shū)館1963年版，第109頁(yè)。
［7］隴夫：《“入世”與法律的世界意識(shí)》，《法制日?qǐng)?bào)》1999年11月25日，第7版。

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