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論物證鑒定結(jié)論與專家證人證言的區(qū)別/劉紅娟法律論文網(wǎng)
論物證鑒定結(jié)論與專家證人證言的區(qū)別
（西南民族大學(xué)法學(xué)院03級(jí)6班）
劉紅娟
摘 要： 現(xiàn)代的訴訟制度在強(qiáng)調(diào)證據(jù)的客觀屬性方面并沒有忽略人在訴訟運(yùn)行中的主觀能動(dòng)作用，現(xiàn)代專家作證制度將專家證據(jù)納入訴訟證據(jù)范疇，正式肯定人對(duì)客觀規(guī)律的認(rèn)知和把握能力并充分發(fā)揮、掌握科學(xué)、技術(shù)或?qū)I(yè)知識(shí)的人在司法認(rèn)知過程中的能動(dòng)作用，而鑒定結(jié)論作為一種證據(jù)方式，提供的是法院所缺乏的專門性知識(shí)，就這一點(diǎn)而言，意味著鑒定結(jié)論常常具有決定或左右整個(gè)訴訟、審判結(jié)果的影響力。下面我們就鑒定結(jié)論與專家證人詳細(xì)的比較研究。
關(guān)鍵詞： 鑒定結(jié)論 鑒定人 專家證人 專家證據(jù) 專家輔助人
一、 英美法系國家和大陸法系國家的不同規(guī)定
由于法律淵源及法律傳統(tǒng)不同，所以各國訴訟證據(jù)的具體規(guī)定有或大或小的差異，關(guān)于鑒定人及鑒定結(jié)論這一訴訟證據(jù)的規(guī)定，英美法系國家與大陸法系國家的規(guī)定不完全一致。英鎂法系國家把鑒定人作為證人，稱專家證人，把鑒定意見稱為專家證言，因此在英美法系國家的訴訟中就不存在本文所提及的問題。而在大陸法系國家的訴訟證據(jù)規(guī)則中則區(qū)別證人與鑒定人。
美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則規(guī)定的證明方式有證言、實(shí)物證據(jù)及審判上知悉的事，沒有單獨(dú)的鑒定意見及鑒定人的規(guī)定，因?yàn)殍b定人包括在證人范圍之內(nèi)，是訴訟程序中的證人。在美國，證人是指那些經(jīng)過宣誓對(duì)案件有關(guān)事實(shí)作證的人，在人有兩種：一種是非專家證人（LAWWITNESS），指由于其了解與案件有關(guān)的事實(shí)而作證的人，與我國民訴法中規(guī)定的證人是一類的，“這種證人所了解的知識(shí)僅僅是根據(jù)其感覺器官而得到的記憶”，“這種證言叫做感知證言（PEICIPIENTTESTIMONY），另一種是專家證人（EXPERTWINTNESS），是指那些用專門知識(shí)對(duì)爭議事實(shí)作出判斷的人，這種證人就是我國民訴法規(guī)定的鑒定人，他們是基于其專門知識(shí)提出意見，這種證言叫做意見證言（OPINIOTESTIMONY）。這種專家證人及其所作證明有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，專家證人一般由當(dāng)事人聘請(qǐng)，法院不會(huì)依職權(quán)指定。但是，由于這一原因不能保證專家證人是否站在公正的立場向法官提供公正的專家意見，所以美國1975年美國聯(lián)邦法院制定的《美國聯(lián)邦訴訟規(guī)則》作了改革性的規(guī)定，專家證人除當(dāng)事人向法院提供外，法院也可以依職權(quán)指定獨(dú)立的鑒定人。這種變革，一定程度上糾正了過去無法保障專家證人公正性的偏差。就法院指定這一點(diǎn)來看，美國與大陸法系國家的鑒定制度相似，然而這樣的鑒定仍然是證人，仍然被作為證人接受反詢問。第二，由于其證人的身份，所以美國證據(jù)規(guī)則規(guī)定對(duì)鑒定人完全同證人一樣可以詢問或由對(duì)方當(dāng)事人反詢問（CROSSEXAMINATION）。第三，由于專家證人主要是受當(dāng)事人聘請(qǐng)的，對(duì)專家證人雙方當(dāng)事人在法庭上又分別進(jìn)行詢問與反詢問，因此訴訟中經(jīng)常出現(xiàn)“鑒定大戰(zhàn)”的情況。這種“鑒定大戰(zhàn)”在我國的訴訟制度下是不會(huì)出現(xiàn)的。有于美國民事證據(jù)規(guī)則規(guī)定，鑒定人屬于證人范疇，所以在美國這種制度下也不會(huì)產(chǎn)生本文所探討的鑒定結(jié)論與專家證人的矛盾問題。
英國民事訴訟上的證據(jù)方式有證人證言、書證和實(shí)物證據(jù)三種，其證據(jù)方式也就是我國民事訴訟的證據(jù)的種類。英國民事訴訟法上的鑒定人也是證人。鑒定人與普通證人不同，稱為專業(yè)人員證人（EXPERTWINESS），也譯為專家證人，其鑒定意見，即我國民訴法上規(guī)定的鑒定結(jié)論，被稱為證人證言。這種專家證人由當(dāng)事人向法院提供而不是由法院來指定，這種專家證人依然接受詢問與反詢問。該專家證人是否允許被使用（有時(shí)法院認(rèn)為有關(guān)爭執(zhí)點(diǎn)勿需專家證人證明），是否有資格提供專家意見，專家意見是否被采納，都由法院來決定。所有這些規(guī)定都與美國訴訟證據(jù)規(guī)則相同，唯一不同的是英國沒有法院指定鑒定人的規(guī)定。
與英國、美國不同，德國的民事訴訟證據(jù)規(guī)則規(guī)定在民事訴訟法中，沒有單獨(dú)的證據(jù)法。德國民事訴訟法規(guī)定的證據(jù)方式有5種，即詢問當(dāng)事人、詢問證人、鑒定、書證及勘驗(yàn)。鑒定被單獨(dú)列為一種證據(jù)方式，這是大陸法系與英美法系國家的不同之處。德國民事訴訟法規(guī)定的鑒定有以下幾個(gè)特征：第一，鑒定人不是證人，但關(guān)于人證的規(guī)定適用于鑒定。第二，鑒定由當(dāng)事人提出申請(qǐng)，鑒定人由受訴法院選定；鑒定人也可以經(jīng)雙方當(dāng)事人一致同意而由當(dāng)事人選定。第三，鑒定人一方被視為法官的助手執(zhí)行準(zhǔn)司法職務(wù)、，而適用回避的規(guī)定；另一方被視為一種證明方式，因此在決定書是否別采納則取決于法官的自由心證。法院認(rèn)為鑒定不能令人滿意時(shí)，可以命令原鑒定人或命令另一鑒定人為新的鑒定。第四，鑒定人可以根據(jù)法院的命令參與勘驗(yàn)，在勘驗(yàn)過程中，鑒定人又是以勘驗(yàn)人的身份進(jìn)行勘驗(yàn)的。
在我國的傳統(tǒng)訴訟理論中認(rèn)為鑒定人是指那些“受聘請(qǐng)或指派對(duì)某些專門性問題進(jìn)行鑒別判斷，提供鑒定意見的人”1。其受聘請(qǐng)或指派是指受人民法院聘請(qǐng)或指派。鑒定人受委托就案件爭執(zhí)事項(xiàng)用鑒別判斷的方法作鑒定結(jié)論。鑒定結(jié)論是“鑒定人對(duì)案件專門性問題所作出的書面結(jié)論” 2，而且這種：“鑒定結(jié)論是人民法院對(duì)專門問題交由鑒定部門而得到的書面結(jié)論”。這種認(rèn)識(shí)要求鑒定人必須是在訴訟中由人民法院指派或聘請(qǐng)的，鑒定結(jié)論必須是在訴訟中經(jīng)法院委托制作的。但是，實(shí)際中確有部分這類案件的當(dāng)事人為向法院提供充分的證據(jù)，證明其訴訟請(qǐng)求的合理性，以及其對(duì)案情陳述的真實(shí)性，自行申請(qǐng)鑒定機(jī)構(gòu)作了鑒定，在訴訟中提交法院 。法院對(duì)這種鑒定結(jié)論采取兩種方式處理：一是經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，法院認(rèn)可作為法定證據(jù)，視作法院委托鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論使用；二是 被對(duì)方當(dāng)事人否定，法院不認(rèn)可其作為鑒定結(jié)論。這種鑒定結(jié)論我們可暫且稱其為自行鑒定。這種自行鑒定究竟是鑒定結(jié)論，還是證人證言，關(guān)于這個(gè)問題用通行的訴訟證據(jù)理論來衡量，既不屬于鑒定結(jié)論，又不屬于證人證言。通常理論認(rèn)為，鑒定結(jié)論是人民法院對(duì)專門性問題交由鑒定部門鑒定，鑒定部門就案件爭執(zhí)問題所作的鑒定判斷的書面結(jié)論。證人證言是證人就其所了解的案件事實(shí)向當(dāng)事人和人民法院所作的陳述。證人是指那些因了解案件情況，被人民法院傳喚作證的人，鑒定結(jié)論與證人證言是完全不同的兩種規(guī)定，而自行鑒定結(jié)論不是人民法院委托鑒定機(jī)構(gòu)所作，它是當(dāng)事人自行委托鑒定機(jī)構(gòu)所作出的鑒定結(jié)論。自行鑒定結(jié)論與證人并不相同，該鑒定人并不了解案件事實(shí)的人。在我國沒有專家證人這一制度。
從上述幾個(gè)國家的規(guī)定來看，英美法系國家由于傳統(tǒng)的當(dāng)事人主義訴訟結(jié)構(gòu)，鑒定人只是訴訟雙方當(dāng)事人的證人而已，鑒定人作為專家證人由當(dāng)事人向法院提供，即使為公平起見美國聯(lián)邦訴訟規(guī)則規(guī)定，法院可以依職權(quán)指定鑒定人，但這種被稱為專家證人的鑒定人身份仍然是證人，大陸法系國家由于其實(shí)行的當(dāng)事人主義的訴訟結(jié)構(gòu)中比較注重加強(qiáng)法院職權(quán)的作用，鑒定人是作為一種不同證人的獨(dú)立的證據(jù)方式，常由法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)指定，與我國訴訟規(guī)定基本
相同。
二、鑒定結(jié)論與專家證人的形式、內(nèi)容的比較
鑒定結(jié)論，亦稱鑒定人意見，在證據(jù)法上是一種證據(jù)種類，是指在訴訟前或訴訟中，鑒定人根據(jù)法定職能，經(jīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)以及法院的指定，運(yùn)用專業(yè)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技能、工藝以及各種科學(xué)儀器、設(shè)備、技術(shù)和手段對(duì)專門性事項(xiàng)或者問題所作鑒定后得出的結(jié)論。這一結(jié)論一旦用于訴訟，就成為訴訟上的證據(jù)。 鑒定結(jié)論作為法定的訴訟證據(jù)之一，其具有兩個(gè)特征：第一，它要求鑒定人不僅敘述根據(jù)案件材料所觀察到的事實(shí)，而且還必須在分析研究這些事實(shí)的基礎(chǔ)上提出鑒別和判斷的結(jié)論。第二，對(duì)這種專門性問題所作出的鑒定和判斷，只限于就應(yīng)查明的案件事實(shí)本身，而不是直接涉及對(duì)案件的有關(guān)法律問題作出的評(píng)價(jià)。對(duì)法律問題的評(píng)價(jià)，應(yīng)由法官去解決，而不屬于鑒定結(jié)論的范圍。鑒定結(jié)論是正確認(rèn)定案件事實(shí)不可少的一種證據(jù)。同時(shí)，由于鑒定結(jié)論是應(yīng)用專門知識(shí)所作出的鑒定和判斷，具有專門性、科學(xué)性，有著特殊的證明力，往往成為查看和鑒別其他證據(jù)的重要手段。如對(duì)書證或物證的真?zhèn)�，有時(shí)需要通過鑒定結(jié)論加以鑒定，對(duì)證人證言和當(dāng)事人陳述的真實(shí)性，也常常需要結(jié)合鑒定結(jié)論來分析、研究、判斷。因此，鑒定結(jié)論對(duì)于正確認(rèn)定案件事實(shí)，適用法律解決糾紛，具有重要意義。
專家證人（EXPERT WINTESS）原是英美法系國家證據(jù)法中特有的一種法律制度。專家證人，系為法院訴訟程序之目的指定提供或準(zhǔn)備證據(jù)的專家。專家證人的法律定位為證人，其權(quán)利義務(wù)應(yīng)同于證人。因此專家證人與證人一樣，不應(yīng)享有任何特權(quán)和優(yōu)待。但作為專家證人應(yīng)當(dāng)具備的條件應(yīng)當(dāng)而且必須高于普通人證人。具體而鹽，作為專家證人，應(yīng)當(dāng)具備以下三個(gè)基本條件：（一、）專家證人，必須具有與參加訴訟的案件所涉及的某一特定領(lǐng)域或某一特定行業(yè)內(nèi)的專家所具有的專門知識(shí)、技能、經(jīng)驗(yàn)。（二 ）、作為專家證人的證言所表達(dá)的意見、推論或結(jié)論，是依靠專門性的知識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)而作出的，而不是依靠一般人所具有的常識(shí)。三、作為專家證人，必須對(duì)自己依據(jù)案件事實(shí)、證據(jù)所提出的意見、推論或結(jié)論作出合理的肯定程度的證明。專家證人在出庭對(duì)案件專門性問題進(jìn)行說明時(shí)，不得使用猜測性或者模棱兩可的語言。
（一）：在形式上的區(qū)別
鑒定結(jié)論須采取書面報(bào)告形式，鑒定結(jié)論尾部須有專家證人的聲明，包括專家證人理解其對(duì)法院之職責(zé)，以及他已經(jīng)遵守了該職責(zé)。上述聲明以及事實(shí)聲明皆屬強(qiáng)制性內(nèi)容，載于鑒定結(jié)論尾部，聲明措詞不得修改。
德國法院要求鑒定人提交鑒定結(jié)論。法院收到鑒定結(jié)論后，送交當(dāng)事人。當(dāng)事人可對(duì)鑒定結(jié)論提出書面意見，鑒定人須答復(fù)。法院亦可依職權(quán)要求鑒定人闡明觀點(diǎn)。如當(dāng)事人對(duì)鑒定結(jié)論持有異議的，法院可舉行審理程序，異議當(dāng)事人的律師可對(duì)鑒定人進(jìn)行質(zhì)證和質(zhì)詢。如法院不滿意鑒定結(jié)論的，可指令其他鑒定人提出鑒定結(jié)論，當(dāng)事人也有權(quán)請(qǐng)求法院指定其他鑒定人。若專家系真正的專家，則能夠使提交的專家證據(jù)采取易理解的形式。故南澳大利亞《最高法院規(guī)則》要求專家提供的鑒定結(jié)論，包括專家資格的全部細(xì)節(jié)，清楚地表達(dá)意見所依賴的事實(shí)假定，明確區(qū)分根據(jù)事實(shí)假定作出的意見。
專家證人的書面性專家證據(jù)一般采取書面形式，僅在合理的需要時(shí)方得使用言詞專家證據(jù)。證據(jù)規(guī)則第35.5條規(guī)定，專家證據(jù)須以書面報(bào)告形式提交，法院另有指令的除外。如果當(dāng)事人采取快捷審理制形式提起訴訟，則法院將不傳喚專家證人出庭作證，為司法利益的除外。向?qū)＜易C人提問一般也采取書面形式。問答程序旨在促進(jìn)鑒定結(jié)論送達(dá)后當(dāng)事人之間的信息交流，規(guī)則第35.6條和指南第17條專門規(guī)定了對(duì)專家就鑒定結(jié)論的書面提問。當(dāng)事人收到他方的鑒定結(jié)論時(shí)，如希望提出書面問題的，可直接向他方當(dāng)事人指示的專家或單一的共同專家提出。除當(dāng)事人同意或法院另有指令之外，提問只限一次，且只為澄清鑒定結(jié)論的目的提出。專家有責(zé)任對(duì)問題提出適當(dāng)答復(fù)，否則法院有權(quán)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行制裁，如當(dāng)事人不依賴于該專家證人提供的證據(jù)；或者該當(dāng)事人不得向其他方當(dāng)事人收取應(yīng)支付給專家證人的費(fèi)用，以體現(xiàn)專家職責(zé)的重要性。專家一般的職責(zé)，包括對(duì)法院的優(yōu)先職責(zé)，適用于專家的答復(fù)。專家提問的問題構(gòu)成鑒定結(jié)論的組成部分，因而也為事實(shí)聲明所涵蓋。
（二）在內(nèi)容上的區(qū)別
規(guī)則第35.10條、第35章訴訟指引第1.2條、指南第15條以及《專家證人議定書》等規(guī)則，詳細(xì)列明了鑒定結(jié)論的內(nèi)容，（1）鑒定結(jié)論系向法院陳述，而非向當(dāng)事人陳述。（2）鑒定結(jié)論須詳細(xì)列明專家證人的資格，以及制作鑒定結(jié)論所依據(jù)的任何文獻(xiàn)或則其他資料。（3）鑒定結(jié)論須說明所進(jìn)行的有關(guān)測試、試驗(yàn)及操作人員，以及這些測試或?qū)嶒?yàn)是否在該專家證人的監(jiān)控下進(jìn)行的，并載明進(jìn)行上述任何測試或試驗(yàn)人員的資格。（4）如鑒定結(jié)論涉及的有關(guān)事項(xiàng)存在不同的觀點(diǎn)，則應(yīng)概述各種觀點(diǎn)，闡明本專家主張，并為自己的觀點(diǎn)闡明理由。（5）鑒定結(jié)論事實(shí)聲明確認(rèn)。所述事實(shí)誠實(shí)的信念、包含虛假陳述的書證，經(jīng)核實(shí)之法律后果。對(duì)專家證據(jù)的限制和管理除上述列舉之外，法院享有一般性的管理權(quán)。
專家證人，系為法院訴訟程序之目的指定提供或準(zhǔn)備證據(jù)的專家。它與鑒定結(jié)論內(nèi)容上的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）專家證人的獨(dú)立性和公正性。在傳統(tǒng)的對(duì)抗制度訴訟模式下，專家證人和律師一樣，是當(dāng)事人的重要訴訟武器，根據(jù)當(dāng)事人指示就技術(shù)問題提出意見并服務(wù)于委托人。盡管所提供所謂“科學(xué)”證據(jù)，但事實(shí)上專家意見一般皆對(duì)委托人有利。在對(duì)抗模式下，專家證人由一方當(dāng)事人指示并承擔(dān)費(fèi)用，經(jīng)常無意識(shí)、甚至有意識(shí)傾向性地提供支持一方當(dāng)事人的證詞。改革后的英國民事訴訟，將專家證人的職責(zé)定位為對(duì)法院擁有優(yōu)先職責(zé)，即專家證人應(yīng)立足于客觀事實(shí)，運(yùn)用科學(xué)知識(shí)，為法院發(fā)展客觀事實(shí)、進(jìn)行公正裁判服務(wù)，專家證人的一般職責(zé)為：不管訴訟勝敗，提供獨(dú)立的意見；僅就對(duì)當(dāng)事人爭議至關(guān)重要事項(xiàng)以及就其專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的事項(xiàng)，提供意見；發(fā)表建議時(shí)須考慮當(dāng)時(shí)的全部重要事實(shí)；專家對(duì)重要事項(xiàng)的意見如有改變 ，應(yīng)立即告知指示方當(dāng)事人。（2）專家證人的適格性。關(guān)于專家證人的選擇應(yīng)考慮如下事項(xiàng)：1，專家是否具有案件所要求的專業(yè)知識(shí)；2是否知悉專家的一般職責(zé)；3是否有充分的時(shí)間；4建議分別指定專家還是共同指定專家；5如共同指定的，各指示方的基本情況；6要求專家鑒定事項(xiàng)的描述；專家證人系為法院訴訟程序之目的指定提供或準(zhǔn)備證據(jù)的專家 ，故當(dāng)事人的技術(shù)顧問或者所謂的“室內(nèi)”專家提供的證據(jù)，只能作為普通證人證言，當(dāng)然其中涉及技術(shù)問題，但證言的可采性有法院確定，證明力有法院裁量。在英國證據(jù)法中，專家分為專家證人與顧問專家，后者指當(dāng)事人為提供和準(zhǔn)備證據(jù)以外其他目的指定的專家，而不論當(dāng)事人今后是否指示其提供或準(zhǔn)備證據(jù)。但當(dāng)事人今后擬根據(jù)法院命令補(bǔ)償顧問專家費(fèi)用的，則顧問專家有關(guān)行為適用專家證人規(guī)則。（3）運(yùn)用上的限制：專家證據(jù)的合理性與許可性。合理運(yùn)用專家證據(jù)，規(guī)則第35.1條規(guī)定，限制運(yùn)用專家證據(jù)，專家證據(jù)僅適用于解決訴訟程序問題合理必要之情形。訴訟基本目標(biāo)和想適應(yīng)原則要求，當(dāng)事人在爭議的任何階段，皆有義務(wù)限制專家的指定如下需要專業(yè)知識(shí)的事項(xiàng)：1界定并就當(dāng)事人之間的系爭點(diǎn)達(dá)成一致；2 協(xié)助評(píng)價(jià)案件的是非曲直；3幫助明確評(píng)估爭議金額4 明確案件可能盡
早和解和公平救濟(jì)的基礎(chǔ)；專家證據(jù)的許可性規(guī)則規(guī)定，未經(jīng)法院許可任何當(dāng)事人不得傳喚專家證人作證，也不得將鑒定結(jié)論作為證據(jù)。澳大利亞聯(lián)邦法院對(duì)控制當(dāng)事人運(yùn)用專家證據(jù)，擁有“固有的”或“默示”權(quán)力，且在特定情形下，法院可運(yùn)用固有權(quán)力獨(dú)立取得專家證據(jù)。但后來接受法律委員會(huì)意見，最新改革建議為，專家的傳喚通常由當(dāng)事人確定，但法院在特殊情形下可予以限制，包括限制任何專業(yè)領(lǐng)域?qū)＜易C人的人數(shù)（4）效力上的限制：專家意見并非絕對(duì)，法官擁有自由裁量權(quán)，而沒有接受專家證據(jù)的義務(wù)，法院沒有義務(wù)遵循專家意見，法院可具體解釋拒絕專家意見之理由，以及支持法院作出不同結(jié)論的原因�！叭绮杉{專家證據(jù)，使得法官就能夠某一技術(shù)問題作出富有學(xué)識(shí)的裁決，則法官不能對(duì)所審理的專家證據(jù)發(fā)表非專家意見。但如果法官審理的其他證據(jù)表明應(yīng)反駁回專家證據(jù)的，或者法官對(duì)專家證據(jù)不予采信，或者因任何原因使法官不能建立內(nèi)心確信的，則法官?zèng)]有接受證據(jù)之義務(wù)，即便是專家證據(jù)，對(duì)法官不具有約束力。（5）專家證人的有限性。英國法院在小額索賠訴訟中基本上不使用專家證據(jù)。使用快捷審理制的案件，當(dāng)事人最多只能傳喚二名專家證人出庭作證，即雙方當(dāng)事人就任何需鑒定的領(lǐng)域提供一名專家，以及整個(gè)案件不超過二個(gè)專家提供證據(jù)。但書面的鑒定結(jié)論的提供，數(shù)量并無限定。單一的共同專家：專家證人的統(tǒng)一性認(rèn)為，專家證據(jù)與證據(jù)開示一樣，是產(chǎn)生過分訴訟費(fèi)用的主要因素。故專家證據(jù)提出了激烈批評(píng)：專家證人依附于指示方當(dāng)事人，表現(xiàn)為提交支持單方當(dāng)事人的報(bào)告，在專家會(huì)議和交叉詢問中拒絕讓步。（6）引導(dǎo)當(dāng)事人的專家接近客觀事實(shí)：專家證人的合作性。在任何階段，法院皆可指令專家證人的討論。
三 鑒定結(jié)論與專家證人在舉證責(zé)任、采信問題的比較
（—）鑒定結(jié)論的舉證問題
舉證責(zé)任是指當(dāng)事人承擔(dān)的提供證據(jù)證明其訴訟主張及在事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯那闆r下，由一方當(dāng)事人承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。民訴法規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)�！币虼耍�(dāng)事人可以就自己的訴訟主張申請(qǐng)鑒定人作出結(jié)論�？梢�，我國法律對(duì)于鑒定結(jié)論這一證據(jù)形式，既屬于當(dāng)事人舉證范疇，也屬于法院的查明責(zé)任范圍。司法鑒定經(jīng)常性做法是：雙方當(dāng)事人均可以向法院提供鑒定結(jié)論，當(dāng)雙方鑒定結(jié)論有沖突或一方對(duì)另一方提供的鑒定結(jié)論有異議時(shí)，如果法院認(rèn)為有必要，則可以委托其他鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行重新鑒定，或者法庭依職權(quán)自行委托鑒定人進(jìn)行鑒定，并以該鑒定結(jié)論作為裁判的依據(jù)。
（二）鑒定結(jié)論的采信問題
由于我國的鑒定主體是多重的，各行各業(yè)都有自己的一套體系，科學(xué)依據(jù)的衡量標(biāo)準(zhǔn)長期處于無法可依的狀態(tài)，即對(duì)于同一案件，訴訟雙方當(dāng)事人可以各自委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行司法鑒定，并對(duì)自己方有利的鑒定結(jié)論向法庭舉證，而不同的機(jī)構(gòu)作出的鑒定結(jié)論互相矛盾，致使案件事實(shí)無法查清，司法實(shí)踐中對(duì)這些鑒定結(jié)論的審查與采納也缺乏規(guī)范，最終使法官無從裁判，嚴(yán)重影響了司法活動(dòng)的嚴(yán)肅性。
鑒定結(jié)論作為法律規(guī)定的證據(jù)形式之一，與其他證據(jù)形式在法庭上也具有對(duì)抗性，任何一種鑒定結(jié)論都不具有絕對(duì)的權(quán)威性，鑒定結(jié)論必須在法庭上經(jīng)過質(zhì)證、辯論后，有法官認(rèn)定采信哪一種結(jié)論。
（三）專家證言的采信
一般情況下，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在案件受理之后向人民法院提出聘請(qǐng)專家證人出庭的申請(qǐng)，以便人民法院進(jìn)行資格審查。當(dāng)人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人并告知當(dāng)事人后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前將其聘請(qǐng)的專家證人出具的書面意見提交給人民法院，以便人民法院能在開庭審理前組織當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)交換。當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交專家證人書面意見卻有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請(qǐng)延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。
如前所述，專家證人在法律上的地位就是證人，因此，專家證人出具的意見書以及在庭審中的陳述同普通證人的證言一樣，必須經(jīng)過庭審質(zhì)證后才能決定是否采信。在審判實(shí)踐中，對(duì)專家證人證言是否采信應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：（1）
專家證人應(yīng)當(dāng)接受當(dāng)事人質(zhì)詢。如果應(yīng)當(dāng)出庭的專家證人不存在法律規(guī)定的可以不出庭的理由而不出庭，而對(duì)方當(dāng)事人及其聘請(qǐng)的律師、專家證人就案件所涉及的專門性問題所提出的意見持有異議的，則專家證人提出的意見不能為人民法院所采信。如果該專家證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)出庭，接受對(duì)方當(dāng)事人質(zhì)詢，對(duì)方當(dāng)事人對(duì)該專家證人就案件所涉及的專門性問題所提出的意見明確表示認(rèn)可或者沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，應(yīng)當(dāng)記錄在卷，并可視為已經(jīng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。該專家證人的意見經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。（2）對(duì)專家證人證言的質(zhì)證是庭審中一個(gè)相當(dāng)重要的環(huán)節(jié)，因?yàn)樗P(guān)系到法庭對(duì)專家證言如何采信的問題。對(duì)出庭的專家證人的質(zhì)詢應(yīng)當(dāng)按下列程序進(jìn)行：如果案件中只有一方當(dāng)事人聘請(qǐng)專家證人的，則由該方當(dāng)事人就其所要證明的事實(shí)向?qū)＜疫M(jìn)行詢問，由專家證人就案件涉及的專門性問題所提出的意見向法庭展示：然后由對(duì)方當(dāng)事人對(duì)出庭的專家證人進(jìn)行詢問，審判人員也可以對(duì)出庭的專家證人進(jìn)行詢問。如果案件的各方當(dāng)事人均聘請(qǐng)了專家證人的，對(duì)出庭的專家證人的質(zhì)詢，審判人員也可以對(duì)出庭的專家證人質(zhì)詢。對(duì)專家證人的質(zhì)詢，旨在考察專家證人對(duì)案件所涉及的專門性問題所提出的意見的可靠度及可信度。必要時(shí)，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以由當(dāng)事人各自聘請(qǐng)的專家證人就案件中的專門性問題進(jìn)行質(zhì)證。（3）對(duì)證人證言的采信。法庭對(duì)專家證言是否采信，不在于該專家在其所在領(lǐng)域內(nèi)的權(quán)威性和知名度，而是取決于專家證言的真實(shí)性、科學(xué)性程度。從證據(jù)的效力而言，專家證言并沒有優(yōu)于其它證據(jù)的必然效力。當(dāng)然，審判人員也應(yīng)該依照法律規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，對(duì)專家證人的證言作出是否采信的判斷。因此，在專家證言之間以及專家證言與鑒定結(jié)論之間產(chǎn)生嚴(yán)重分歧的情況下，法院采信的標(biāo)準(zhǔn)仍采取應(yīng)取決于專家證言、鑒定結(jié)論的科學(xué)性、真實(shí)程度。這是人民法院應(yīng)采取的態(tài)度，也是保證案件公正、合理審判的基礎(chǔ)。
隨著科學(xué)技術(shù)的高度發(fā)展、社會(huì)分工越來越細(xì)、越來越專業(yè)，很多專門技術(shù)和技術(shù)手段的運(yùn)用已不是具有法律素養(yǎng)的法官經(jīng)驗(yàn)可以掌握并運(yùn)用自如。因此，專家證據(jù)納入證據(jù)應(yīng)用體系，以其專業(yè)性為基本特征，通過程序和制度的設(shè)計(jì)，盡量發(fā)揮其在復(fù)雜的、專業(yè)性較強(qiáng)的案件中的獨(dú)特作用，使現(xiàn)代司法也隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展而發(fā)展。而鑒定結(jié)論作為一種證據(jù)方式，提供的正是法院所缺乏的專門性知識(shí)。人民法院適度地引進(jìn)“專家證人制度”的一些做法，對(duì)現(xiàn)行的鑒定人制度起拾遺補(bǔ)闕的作用，以進(jìn)一步提高法院對(duì)訴訟中技術(shù)專門性問題的認(rèn)知和判斷，從根本上維護(hù)當(dāng)事人合法的程序和實(shí)體權(quán)利。
1常怡主編；《民事訴訟法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1994版。
2白綠鉉著；《美國民事訴訟法初論》，經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)出版社。
3澳大利亞聯(lián)邦《1995年證據(jù)法》第80條以及新南威爾士州《證據(jù)法》第80條規(guī)定，不得僅因?yàn)橐庖娮C據(jù)有關(guān)系事實(shí)或系爭焦點(diǎn)、或者常識(shí)問題而予以采納。
4澳大利亞《家事法院規(guī)則》
5南澳大利亞《最高法院規(guī)則》
6澳大利亞法律改革委員會(huì)：對(duì)抗制背景論文之6《專家證人》
7畢玉謙主編《民事證據(jù)立法基本問題之管見》
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熊先覺著《中國行政訴訟法教程》
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