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試論職業(yè)法官思維的構(gòu)成及特性/王軍偉法律論文網(wǎng)
試論職業(yè)法官思維的構(gòu)成及特性
Try talking about the composition and characteristic of
professional judge's thinking
● 王軍偉
內(nèi)容提要：現(xiàn)代司法理念對(duì)職業(yè)法官提出了很高的要求，法官要具有較高的社會(huì)威望，其工作成果要有極強(qiáng)的信服力，其辦的每一件案件都要求做到公平、公正。這種職業(yè)特點(diǎn)要求法官要具有科學(xué)的思維方式。但何為法官的科學(xué)思維方式？本文作者根據(jù)自身的體會(huì)以及中國法官隊(duì)伍的現(xiàn)狀，通過對(duì)法官思維與法律思維及法律人思維三者含義的界定、法官思維的基本構(gòu)成、法官思維的主要特性三方面進(jìn)行一定程度的論述，以展現(xiàn)作者理想中職業(yè)法官思維的應(yīng)然形態(tài)，并意圖達(dá)到為培育現(xiàn)代法官職業(yè)思維方式提供某些參考的目的。文章分三部分：一、作者通過對(duì)當(dāng)前我國學(xué)術(shù)界關(guān)于法律思維、法律職業(yè)者思維與法官思維有關(guān)論述的分析，對(duì)認(rèn)為“法律思維是法律人的思維”以及“法律思維包含法官思維”的觀點(diǎn)提出質(zhì)疑和批判，并進(jìn)一步提出了作者的觀點(diǎn)：即認(rèn)為應(yīng)將法律思維理解為“一切涉及法律知識(shí)領(lǐng)域的思維”(Thinking about the law)，而非特指“法律人的思維”(Thinking of the legal job person)；法官思維是指作為法官這一特殊法律職業(yè)群體所具有的思維，它與法律思維之間是兩個(gè)相互獨(dú)立的、外延交叉的概念，不能相互包含。通過這樣對(duì)法律思維、法律人思維與法官思維三個(gè)定義的界定，為全文的論述作了鋪墊。二、提出了“法官思維由法律邏輯方面的思維（即法律思維）、案件事實(shí)方面的思維以及法官形象方面的思維構(gòu)成”的觀點(diǎn)，并對(duì)三構(gòu)成分別進(jìn)行了分析。三、將職業(yè)法官思維的特性進(jìn)行了概括，認(rèn)為職業(yè)法官的思維應(yīng)具有周密性、確定性、敏捷性、獨(dú)立性、專業(yè)性、程序性六個(gè)特性，并分別進(jìn)行了論述。（正文字?jǐn)?shù)：9200）
關(guān)鍵詞：法律思維 法律人思維 法官思維
法官隊(duì)伍職業(yè)化建設(shè)，就是讓法官成為一個(gè)具有特殊而鮮明的專業(yè)特征的職業(yè)。該職業(yè)的一個(gè)特殊性表現(xiàn)，就是要求職業(yè)者具有較高的社會(huì)威望，其工作成果具有極強(qiáng)的信服力。嚴(yán)格而言，作為一名合格的法官，其所辦的每一件案件均不能出差錯(cuò)，都必須給民眾以一種“公平的”、“正義的”、“應(yīng)該這樣判決”的感覺。否則，法官的威信就很難建立，法院的公信力也就難以提高。然無法否認(rèn)，法官亦是活生生的人，其所作的每一次裁判都是其思維活動(dòng)直接作用的結(jié)果，或者說，法官的思維對(duì)案件的處理結(jié)果起著決定性作用。因而，要提高法官的威信，法官思維的科學(xué)性就顯得非常之重要，對(duì)職業(yè)法官思維的研究也就非常之有意義。
一、法律思維、法律人思維與法官思維之區(qū)別：質(zhì)疑“法律思維”的一種傳統(tǒng)理解
“思維”一詞,在英語中為thinking,它來源于拉丁語tongere，是指運(yùn)用智能尋求問題答案或?qū)で筮_(dá)到目的的手段的人腦的活動(dòng) 。
由于思維活動(dòng)本身所具有的復(fù)雜性和高度抽象性，在不同的學(xué)科和研究領(lǐng)域，對(duì)“思維”這一概念有著不同角度的理解。甚至在同一領(lǐng)域，也常常存在著認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一的現(xiàn)象。例如對(duì)“法律思維”的認(rèn)識(shí)，當(dāng)前學(xué)術(shù)界的觀點(diǎn)就很不統(tǒng)一。王澤鑒先生認(rèn)為,法律思維是指（法律人）“依循法律邏輯，以價(jià)值取向的思考、合理的論證，解釋適用法律” 。何勤華教授認(rèn)為法律思維包括兩個(gè)涵義，一個(gè)是站在立法、司法、執(zhí)法和守法的立場上來思考和評(píng)價(jià)周邊存在的一切人和事；第二個(gè)是在說一件事、想一件事或做一件事的時(shí)候都沒有忘記法律的要素，都會(huì)自覺不自覺的和法律相聯(lián)系 。鄭成良教授則認(rèn)為，法律思維就是在公共決策和私人決策的過程中按照法律的邏輯來觀察問題、分析問題、解決問題的思維方式或稱思考的方式 。還有學(xué)者從思維的主體出發(fā)，認(rèn)為法律思維“是指法律理論、實(shí)踐工作者，運(yùn)用法學(xué)原理、法律原則和規(guī)范對(duì)法律事物、現(xiàn)象進(jìn)行認(rèn)知、思考、評(píng)價(jià)和闡述的過程中所呈現(xiàn)的一種特有思維方式” ；“法律思維方式是職業(yè)法律群體（法官、檢察官、律師）根據(jù)法律的品性對(duì)人的思維走向進(jìn)行規(guī)范、概括所形成的一種思維定勢，是受法律意識(shí)和法律技術(shù)影響的一種認(rèn)識(shí)社會(huì)現(xiàn)象的思維方法�！� ；“法律思維是法律人的思維” 等等。
從上述一些觀點(diǎn)中，我們不難發(fā)現(xiàn)，許多學(xué)者將“法律思維”與“法律人思維”等同起來，認(rèn)為法律思維就是法官、檢察官、律師等法律職業(yè)者（或稱法律人）的思維。筆者以為這是值得商榷的。因本文論述將涉及“法律思維”與“法官思維”兩個(gè)術(shù)語，故需在此先作一翻界定。
任何被當(dāng)作概念使用的術(shù)語，都是人們?yōu)榉奖闼枷氲年U述而創(chuàng)造出來的語言表達(dá)工具，因而在使用一個(gè)概念術(shù)語時(shí)，自然應(yīng)遵循便于表述、符合人類使用習(xí)慣的原則。正如著名法學(xué)家凱爾森所言：“我們對(duì)自己智力工作中想當(dāng)作工具的那些術(shù)語，可以隨意界定，唯一的問題是它們是否將符合我們打算達(dá)到的理論目的，一個(gè)在范圍上大體和習(xí)慣用法相符合的法律概念，在其他情況相同時(shí)，比一個(gè)只能適用于很狹窄現(xiàn)象的概念顯然要好些” 。將法律思維僅僅界定為法律職業(yè)者（法律人）的思維，至少有兩方面缺陷：其一，與普通的社會(huì)民眾對(duì)其字面上的理解不符。對(duì)于一個(gè)未接受過系統(tǒng)法學(xué)教育的人而言，似乎更容易將“法律思維”一詞理解為涉及法律知識(shí)領(lǐng)域的思維（即有關(guān)“法律”的思維）(Thinking about the law)，而很少會(huì)理解為特指法律人的思維(Thinking of the legal job person)。其二，會(huì)造成概念資源的浪費(fèi)。就方便表達(dá)的角度而言，“法律思維”與“法律人思維”兩個(gè)術(shù)語不差上下，而用這兩個(gè)術(shù)語去指稱同一思想內(nèi)容（即法律職業(yè)者的思維），不僅無實(shí)質(zhì)性意義，而且會(huì)染上論述不統(tǒng)一之嫌。更何況當(dāng)我們要對(duì)“一切涉及法律知識(shí)領(lǐng)域的思維”用一個(gè)簡便的術(shù)語進(jìn)行表達(dá)時(shí)，我們又將很難找到一個(gè)比“法律思維”更切當(dāng)、更直觀的字眼。因此，與其將兩個(gè)概念術(shù)語用于表達(dá)同一內(nèi)容造成概念資源的浪費(fèi)，還不如解放出一個(gè)容易使人誤解的概念，去表達(dá)一個(gè)更符合其直觀意思的思想內(nèi)容。即用“法律人思維”去表達(dá)法律職業(yè)者、法律理論工作者的思維(Thinking of the legal job person)，而將“法律思維”定義為“一切涉及法律知識(shí)領(lǐng)域的思維”(Thinking about the law)，這樣不僅容易讓人理解并接受，也更符合概念的效用。
從以上理解層面出發(fā)，筆者更傾向于將“法律思維”理解為一種運(yùn)用法律的邏輯，按照法律規(guī)定的要求和價(jià)值取向來反映、認(rèn)識(shí)、指導(dǎo)、評(píng)價(jià)事實(shí)、行為和現(xiàn)象的人腦抽象活動(dòng)，他僅僅是指一種思考問題的思想活動(dòng)過程（或方式），這種思想活動(dòng)并非法官、檢察官、律師等法律職業(yè)群體（或稱法律人）所專有，而是每一位普通民眾都可以享用。例如某人在與他人簽訂合同時(shí)，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定對(duì)合同條款進(jìn)行仔細(xì)斟酌，思考哪些條款符合法律規(guī)定，哪些不符合法律規(guī)定、可能會(huì)
導(dǎo)致法律上的無效，進(jìn)而作出了篩選，這里他就運(yùn)用了法律思維，我們不能因其非法律職業(yè)者而否認(rèn)這一點(diǎn)。而法官、檢察官、律師、法學(xué)者等法律職業(yè)者、法律理論工作者的思維可稱之為“法律人思維”(Thinking of the legal job person)，法官思維(The judge's thinking)是指“法官”這一特殊法律職業(yè)群體（即法律人之一）的思維，是“法律人思維”中的一種，但與“法律思維”之間卻無相互包含關(guān)系，而是兩個(gè)相互獨(dú)立的、外延交叉的概念。本文對(duì)于法官思維的論述正是基于這一前提而展開的，這與當(dāng)前學(xué)術(shù)界某些認(rèn)為法律思維是指法官、檢察官、律師等法律職業(yè)者（法律人）的思維的觀點(diǎn)并不一致。
二、法官思維的構(gòu)成：法律思維、事實(shí)思維及職業(yè)形象思維
思維作為人類的一種特有本能，是人與生俱來的。法官首先是一個(gè)人，所以普通人最基本的思維能力法官同樣具備。出于篇幅及文章主題考慮，本文不對(duì)法官作為一名普通的社會(huì)個(gè)體所具有的思維進(jìn)行論述，而將探討的重心放在作為一名職業(yè)法官所應(yīng)有的一種更高層次的思維能力上。這種更高層次的思維能力是對(duì)法官這一職業(yè)群體所獨(dú)特要求，超越了其作為一個(gè)普通人所具有的本能思維能力。
在法治社會(huì)，法官是民眾心目中正義的化身，是大量糾紛爭端的終極裁決者。因此，圍繞公正解決社會(huì)糾紛的一般程式來研究法官思維，是非�？尚械乃悸�。從依法裁判社會(huì)糾紛（或稱斷案）的一般規(guī)律來看，法官審判一件案件，至少涉及法律邏輯方面的思維和案件事實(shí)方面的思維，而從公正斷案的角度考慮，又必然涉及裁判者形象方面的思維，這三者實(shí)際上就成了法官思維最重要的構(gòu)成 。
1、法官的法律思維
法官的法律思維（這里僅指本文前述所界定筆者所理解的“法律思維”），即法官之法律邏輯方面的思維，是指法官在處理案件過程中，通過邏輯推理，正確理解案件所涉及的法律問題和法律規(guī)定，切實(shí)領(lǐng)會(huì)有關(guān)法律規(guī)定的價(jià)值取向、精神實(shí)質(zhì)和立法目的，并在此基礎(chǔ)上正確適用法律，處理社會(huì)糾紛的能力。用文字表述的法律規(guī)定往往是抽象的，特別是有關(guān)法律原則、立法精神的規(guī)定。不同的人，對(duì)同一法律規(guī)定會(huì)有不同的理解，甚至在適用同一法律條文時(shí)，由于思維方式的不同，可能會(huì)得出截然相反的結(jié)論，這是由于語言文字表達(dá)本身所固有的無法克服的缺陷，以及人腦的思維本身所具有的抽象性和復(fù)雜性等多種因素綜合作用的必然結(jié)果。法官是法律職業(yè)中最重要的活動(dòng)主體,是法律得以運(yùn)轉(zhuǎn)的主要操縱者,在法律適用領(lǐng)域，法官對(duì)法律的理解應(yīng)該具有最權(quán)威性。易言之，法官對(duì)法律規(guī)定的理解應(yīng)為社會(huì)民眾（至少是大多數(shù)人）所認(rèn)可和信服，只有這樣，法官才能成為最權(quán)威的裁判者。而對(duì)于法律規(guī)定的理解和適用，又必須依靠思維來完成，如何使法律規(guī)定從抽象化過渡到具體化，實(shí)現(xiàn)個(gè)案具體公正的處理，是法官法律思維要完成的任務(wù)。
筆者認(rèn)為，法官在具體辦案過程中的法律思維可分兩部分：
（1）、對(duì)案件涉及之法律規(guī)定表層含義進(jìn)行的思維。首先，法官在接到案件后，要初步明確案件可能涉及哪些法律問題，目前有關(guān)這些問題的法律規(guī)定（包括訴訟法）現(xiàn)狀如何；其次，根據(jù)法律規(guī)定的內(nèi)外在要求以及有關(guān)權(quán)利義務(wù)之規(guī)定，結(jié)合案件具體實(shí)際，分析本案已符合哪些法律要件，欠缺哪些法律要件，欠缺的要件對(duì)法律適用或依法處理的結(jié)果可能造成哪些影響；第三，由于思維本身是一個(gè)腦力運(yùn)動(dòng)的動(dòng)態(tài)過程，因此，隨著訴訟程序的進(jìn)行、案件事實(shí)的不斷明確化，法官的個(gè)案法律思維也必須要不斷有所變化，要與訴訟進(jìn)程、逐步查清的法律事實(shí)形成互動(dòng)，同時(shí)，在訴訟進(jìn)行過程中，法官還要時(shí)刻思考如何確保審判的程序公正，如何更好的貫徹訴訟程序方面的法律規(guī)定；最后，在適用法律時(shí)，法官還要通過法律思維找出解決有關(guān)法律條款相互矛盾的辦法，解釋適用此條、排棄彼條規(guī)定之充分理由，以及可用于準(zhǔn)確表達(dá)案件事實(shí)及裁判結(jié)論的文字和語言。
（2）、除上述對(duì)法律規(guī)定表層含義進(jìn)行思維外，法官還要具備更深層次的法律思維，即能通過思維從更深的層面去把握法律規(guī)定背后的法學(xué)原理、法律原則、立法目的以及涉及的本國法律文化等，特別是在法律規(guī)定不明確，或尚無相關(guān)的法律作出規(guī)定的情況下，這一思維更顯得重要。從某種程度講，這一思維也更能體現(xiàn)出法官的價(jià)值，因?yàn)樗蠓ü僖猩詈竦姆▽W(xué)理論功底。博登海默在《法理學(xué)——法哲學(xué)及其方法》一書中例舉過“海因斯訴紐約中央鐵路公司”一案。 該案中，一個(gè)16歲小男孩在河岸一處鐵路線上伸出的跳板準(zhǔn)備跳水時(shí)，被鐵路公司所有的電線桿上掉下的高壓線電死并被擊入河中。在孩子母親所提出的損害賠償訴訟中，雙方提出了兩種相互抵觸的比喻。鐵路方律師將事故發(fā)生時(shí)男孩的地位比為非法入侵私有土地者，因而主張?jiān)撏恋厮腥藢?duì)他不承擔(dān)應(yīng)有注意的責(zé)任。原告律師則爭辯說，跳板以上或以下的空間是屬于國家的，因而該男孩應(yīng)被視為類似于公路上的行人。下級(jí)法院采納了被告方提出的那種比喻并駁回了原告方的起訴。然而上級(jí)法院則接受了相反的觀點(diǎn)，撤消了原判，撰寫此判決理由的卡竇佐法官指出，雙方各自的比喻類推從邏輯上講都是可以接受的，但是，正義和理性要求被告承擔(dān)賠償?shù)姆韶?zé)任。這一案件中上級(jí)法院的法官就運(yùn)用了比下級(jí)法院法官更深層次的法律思維。在法律規(guī)定不明確的情況下，法官根據(jù)“正義”與“理性”這些深層次法律理念對(duì)案件作出了判決，無疑更令人信服。
2、法官的事實(shí)思維
法官事實(shí)思維，簡單而言，是指法官在審查案件事實(shí)方面應(yīng)具有的基本思維能力。法官斷案必須“以事實(shí)為依據(jù)”，否則就不可能正確處理糾紛，其所作出的裁判結(jié)果也不可能有公正性與權(quán)威性可言。但是，法官所面臨的案件事實(shí)都已經(jīng)“成為過去”，不能再現(xiàn)。這一事實(shí)只有親歷者和目擊者知曉。而親歷者和目擊者作為一個(gè)有情感的人，由于受各種利害關(guān)系以及自身表達(dá)能力等方面的影響，往往不能如實(shí)地、客觀地陳述已經(jīng)發(fā)生了的事實(shí)，甚至出于某種利益考慮，會(huì)對(duì)這些事實(shí)進(jìn)行違心陳述或故意歪曲。因此，法官如果缺乏縝密的事實(shí)思維能力，就容易被歪曲的事實(shí)所迷惑，進(jìn)而作出錯(cuò)誤的裁判�？梢�，事實(shí)思維對(duì)法官而言同樣至關(guān)重要。
法官事實(shí)思維要完成的任務(wù)是：運(yùn)用基本的因果關(guān)系、辨證關(guān)系、邏輯推理等哲學(xué)方法，以及法官自身的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，對(duì)訴訟中雙方當(dāng)事人提供的靜態(tài)的、凌亂的、孤立的和不完整的證據(jù)，按照事物發(fā)展一般規(guī)律以及基本的邏輯推理規(guī)律進(jìn)行綜合裁剪，并根據(jù)內(nèi)心確認(rèn)為有效的證據(jù),進(jìn)行頭腦思維加工,建構(gòu)一個(gè)“合情合理”的、符合一定邏輯發(fā)展軌跡的動(dòng)態(tài)的“電影畫面”——法律真實(shí)，而且盡最大可能使這一構(gòu)建出來的法律真實(shí)為社會(huì)公眾所認(rèn)可和接受。
對(duì)于過去發(fā)生的事實(shí)，任何人都能通過一定的思維活動(dòng)，形成自己的一個(gè)判斷，只是由于思維方式的不同，不同的人對(duì)同一事實(shí)的判斷趨近客觀真實(shí)的程度會(huì)存在差異。法官由于職業(yè)的特殊性，其對(duì)案件事實(shí)方面的思維當(dāng)然要比其他人要求更高。表現(xiàn)在：（1）、法官對(duì)事實(shí)的判斷應(yīng)該是“最佳”的、最具權(quán)威的，能吸收或反駁其他一切人的判斷。（2）、他人的判斷可能是片面的、或只涉及了一些事實(shí)片段，而法官對(duì)事實(shí)的判斷必須是全面的、能形成一個(gè)事實(shí)體系。例如在一起殺人案件中，有如下一些證據(jù)：死者a的尸體、一把沾有a血跡的匕首、犯罪嫌疑人b留下的指紋、目擊者的證言
。據(jù)此不同的人會(huì)得出不同的判斷，如有人會(huì)說a被殺了，有人會(huì)說a被人用刀殺了，也有人會(huì)說b殺人了，或著b殺了a了，等等。這些判斷能反映事實(shí)的某個(gè)側(cè)面或者一個(gè)片段，但對(duì)于法官而言，這還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。法官首先要對(duì)上述證據(jù)材料之真?zhèn)渭跋嗷ヂ?lián)系進(jìn)行分析、確認(rèn)，并以這些證據(jù)材料為根據(jù)，加之必要的假設(shè)和推理，形成如下完整的事實(shí)體系： b在何年何月何日何時(shí)，在何種主觀意識(shí)指引下，怎樣殺害a，并導(dǎo)致a死亡的后果，同時(shí)，憑現(xiàn)有證據(jù)，合情合理地排除了a自殺或被b以外的人所殺或因其他意外事故死亡的一切可能。這些其實(shí)就是靠法官事實(shí)思維得到的成果。
當(dāng)然，我們所處的社會(huì)是一個(gè)復(fù)雜多變的活動(dòng)體，法官所要處理的社會(huì)糾紛帶有普遍的復(fù)雜性，有些還可能涉及一些技術(shù)性問題。法官并非是萬能的，有些技術(shù)性的問題需要由具有專門知識(shí)的人協(xié)助解決（如技術(shù)鑒定），這不僅需要，而且是必要的，此不屬本文論述范圍。
3、法官對(duì)自身職業(yè)形象方面的思維
法律思維與事實(shí)思維對(duì)于法官辦案固然重要，只有通過這兩方面思維，法官才能做到查清事實(shí)、依法斷案。但法官要樹立權(quán)威，讓自己作出的裁判為社會(huì)公眾所信服，使公眾認(rèn)可法官在依法公正斷案，還應(yīng)具備對(duì)自身形象方面的基本思維。
“公正不僅要得到實(shí)現(xiàn)，而且還要以讓人看得見的方式實(shí)現(xiàn)”。讓人看得見的方式很多，包括審判公開、程序公正等，而法官形象方面的影響同樣不可忽視�？峙逻�沒有一個(gè)職業(yè)對(duì)于從業(yè)者的形象要求象法官職業(yè)這樣高，因?yàn)閺囊欢ㄒ饬x上說，法官就是正義的化身，法官個(gè)人的行為不檢點(diǎn)或品質(zhì)惡劣，都會(huì)使公眾對(duì)其實(shí)現(xiàn)法律正義的能力產(chǎn)生合理的懷疑。態(tài)度冷漠粗暴、輕易表達(dá)容易引起他人誤解的言語、在審判中對(duì)一方當(dāng)事人表現(xiàn)親密等，都會(huì)影響到公眾對(duì)法官司法公正的內(nèi)心感受。
某當(dāng)事人曾向筆者指稱某法官素質(zhì)很差，當(dāng)筆者問其何以見得時(shí)，其理由很簡單，就是因?yàn)檫@名法官曾處理過他起訴的一件案件，還沒開庭審理，該法官就對(duì)他說這個(gè)案子他肯定要輸�！斑�沒對(duì)事實(shí)進(jìn)行過調(diào)查，怎么就這么肯定自己會(huì)輸呢”，他開始懷疑這名法官是不是與對(duì)方當(dāng)事人有關(guān)系，想籍此威懾其撤訴。所以在接到法官的判決書后，他根本未仔細(xì)斟酌過判決的理由，就以裁判不公為由向上級(jí)法院提出了上訴。雖然二審法院的認(rèn)定與一審法官原來的認(rèn)定并無區(qū)別，事后他也得知該法官與對(duì)方并無任何關(guān)系，但在他心目中，已對(duì)這名法官留下了“素質(zhì)很差”的印象。我們且不論這名法官的業(yè)務(wù)素質(zhì)如何，其法律思維與對(duì)案件事實(shí)方面的思維是否合格，但至少從這一事例中可以看出，這名法官對(duì)自身形象方面的思維是有欠缺的，而恰恰是這一思維不到位，輕易講了一句不該講的話，影響了其在當(dāng)事人心目中的形象，使自己的裁判不能很好地為當(dāng)事人所接受。當(dāng)法官在沒作出裁判之前就已給了當(dāng)事人一種不公正的印象時(shí)，如何能夠使他們相信裁判的公正呢？所以時(shí)刻對(duì)自身行為是否有利于保持中立、公正形象進(jìn)行思維，對(duì)法官而言同樣至關(guān)重要。
法官對(duì)自身形象方面進(jìn)行思維的內(nèi)容可以非常之廣，包括正確理解評(píng)價(jià)法官形象之標(biāo)準(zhǔn)，理性思考哪些言語、舉止、儀表、社交會(huì)對(duì)法官形象產(chǎn)生影響等。就思維的目的而言，法官要通過對(duì)自身形象的思維，正確選擇合適的言語、舉止、儀表、社交，并通過這些看得見的途徑，使自己表現(xiàn)出公正形象。具體而言，在言語舉止方面：法官應(yīng)通過思維，能判斷何種言語對(duì)自身公正形象會(huì)產(chǎn)生影響，如何表達(dá)才能使當(dāng)事人對(duì)自己的中立形象不產(chǎn)生合理懷疑，在特定場合對(duì)同樣的意思應(yīng)該如何去表達(dá)，如何避免自己的某些細(xì)微行為給當(dāng)事人帶來不公正的印象等；在儀表方面，法官應(yīng)當(dāng)能考慮到怎樣的穿戴，保持何種氣質(zhì)、態(tài)度，才能使自己表現(xiàn)出平和、冷靜、穩(wěn)重、持中，使當(dāng)事人對(duì)自己更加尊重和信任；在社交方面，法官應(yīng)善于思考跟何種人交往不會(huì)影響法官形象，進(jìn)出哪些場合不會(huì)損害自身法官形象等等。
三、法官思維的應(yīng)有特性：培育法官思維的一些具體標(biāo)準(zhǔn)
對(duì)于法官思維構(gòu)成的研究，僅僅是使我們?cè)趯?duì)法官思維進(jìn)行分析時(shí)，將更具科學(xué)性和條理性，而對(duì)于培育法官思維的最終目的而言，更重要的是要提供法官思維所要達(dá)到的具體標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際上這一標(biāo)準(zhǔn)就是通過職業(yè)法官思維所應(yīng)有的特性體現(xiàn)出來的。在重視法治的社會(huì)，民眾對(duì)作為社會(huì)糾紛終極裁決者的法官往往寄予了很高的期望，法官被看作是維護(hù)社會(huì)正義的最后一道屏障。為了能明辯錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)是非，匡扶社會(huì)正義，法官必須要有超越常人的智慧和過人的本領(lǐng)，而這些智慧和本領(lǐng)又必須通過思維來獲得，因此，法官的思維應(yīng)具有不同于常人的特性。筆者認(rèn)為，職業(yè)法官思維的特性至少應(yīng)包含以下六個(gè)方面：
1、周密性。法官的任務(wù)是要解決社會(huì)中已經(jīng)發(fā)生過了的糾紛（即 “已過去的事”）,社會(huì)中的糾紛形態(tài)各異，案情有殊，其復(fù)雜性往往是書本上、理論中難以找到的。法官要查清案件事實(shí)，并在浩瀚的、原則性很強(qiáng)的法律規(guī)定中尋找到解決糾紛的法律依據(jù)，離不開周密的思維。這一特性要求法官在思維過程中要做到全面、嚴(yán)密，不放過任何一個(gè)與案情有關(guān)的小細(xì)節(jié)，要窮盡案情發(fā)生的一切可能，梳理清所有證據(jù)、所有細(xì)節(jié)之間的矛盾和相互聯(lián)系，并最終理清案件事實(shí)發(fā)展的來龍去脈，形成最接近客觀真實(shí)的法律事實(shí)，使依此作出的裁判更具說服力。國外有一個(gè)非常著名的案例：法院在一次審理某信號(hào)兵失職指控時(shí)，由于信號(hào)兵堅(jiān)持說自己在事故發(fā)生期間一直揮舞著信號(hào)燈（在履行職責(zé)），且有證人證明了這一事實(shí)。最終法官認(rèn)定該信號(hào)兵未失職，作出無罪判決。退庭后信號(hào)兵卻承認(rèn)，盡管自己當(dāng)時(shí)確實(shí)一直揮舞著信號(hào)燈，但事實(shí)上信號(hào)燈并沒有亮著！而對(duì)于這一重要事實(shí)，法官在庭審過程中卻沒有注意，也并未去查明，致使這名失職的信號(hào)兵逍遙法外。法官在這一案例中的思維就缺乏周密性，在他看來，只要揮舞著燈，燈就一定亮著，這在常人的思維中也許是很正常的，但對(duì)于法官而言，卻不應(yīng)忽略一個(gè)盡管可能很少發(fā)生的情況，即拿著一盞不亮的燈在揮舞，本案也恰恰是因法官忽略了這一細(xì)節(jié)，才導(dǎo)致裁判錯(cuò)誤。
2、確定性。法官思維的確定性，是指法官在斷案過程中，其思維要有追求確定性的傾向，這是實(shí)現(xiàn)法律的確定性這一司法功能要求的必然結(jié)果。法官擁有著平息紛爭、生殺予奪的權(quán)力，必須小心翼翼地行使，不能草率而為。訴訟的性質(zhì)是將社會(huì)糾紛盡量按照法律的普遍性和形式性的規(guī)則和程序使之轉(zhuǎn)化為明確的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來加以調(diào)整，而訴訟過程中法官的職責(zé)就是在較短的時(shí)間內(nèi)公正地審結(jié)案件，使法律調(diào)整的動(dòng)態(tài)利益關(guān)系及時(shí)明確化、公正化、穩(wěn)定化，決不能在案件事實(shí)尚模糊不清、是非混淆的情況下，就草率作出裁判。法官的確定性思維要求法官的判斷結(jié)論總是非此即彼、黑白分明，無可妥協(xié)，只能斷然決定，即要么是a，要么非a，而不能是介于這兩者之間。即便是調(diào)解，也必須在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，根據(jù)雙方的意愿進(jìn)行，并在形成確定的調(diào)解方案后，才能結(jié)案。否則，不僅不可能做到公正處理糾紛，還可能制造出大量的冤假錯(cuò)案，這對(duì)于法律的權(quán)威、法官的威信、法治社會(huì)的建設(shè)都將是非常危險(xiǎn)的。可以說，未達(dá)到內(nèi)心確定，法官的思維就不可能結(jié)束，案件就談不上辦結(jié)。
3、敏捷性。法官思維的敏捷性要求對(duì)任何時(shí)候出現(xiàn)的新情況、新問題都要靈活、快速的作出思考和反應(yīng)，這不僅是當(dāng)前我國法院系統(tǒng)十分重視的審判效率的要求，更是法官職業(yè)特點(diǎn)和訴訟性質(zhì)的需要。訴訟是一
個(gè)動(dòng)態(tài)的過程，從訴訟開始啟動(dòng)到最終終結(jié)（甚至延伸到終結(jié)之后），隨時(shí)隨刻都有可能出現(xiàn)新情況、新證據(jù)、新問題、新疑點(diǎn)，而這些又可能會(huì)對(duì)案件的最終處理結(jié)果帶來影響，甚至起著決定性作用。而且有些情況一旦消失，就不會(huì)再次出現(xiàn)，所謂“機(jī)不可失、時(shí)不再來”。因此，法官必須要具備敏捷的思維能力，要善于捕捉隨時(shí)可能出現(xiàn)、又隨時(shí)可能消失的各種對(duì)案件審理有影響的新情況、新證據(jù)、新問題、新疑點(diǎn)，以及與案情有關(guān)的每一個(gè)小細(xì)節(jié)，并及時(shí)利用這些細(xì)節(jié)重新審視、驗(yàn)證案情，使案件裁判出差錯(cuò)的可能性降到最低限度。
4、獨(dú)立性。法官思維的獨(dú)立性，是指法官的思維要按照憲法和法律的規(guī)定，獨(dú)立展開，不受任何他人的影響和干擾，包括獨(dú)立于本法院的院長、庭長、其他法官、上級(jí)法院法官，以及其它機(jī)關(guān)、組織、媒體和個(gè)人的影響和干擾，不能人云亦云，要獨(dú)立思考，并獨(dú)立地對(duì)案件作出裁判。因?yàn)橄鄬?duì)于親自參與案件審理全過程的法官而言，其他任何人對(duì)案件經(jīng)過的了解都是片面的，其依片面的了解對(duì)案件作出的論斷也不可能做到客觀、公正。法官如果不具備獨(dú)立的思維能力，就容易被他人的言論所左右，無法保持中立，這樣也就很難做到公正裁判。
5、專業(yè)性。司法活動(dòng)是一種專業(yè)化程度極高的專門性活動(dòng)，法官代表國家依法承擔(dān)定紛止?fàn)�、�?shí)現(xiàn)社會(huì)正義、維護(hù)社會(huì)秩序的重要職責(zé)，必須掌握專門的法律知識(shí)和技能。因此，法官不是一種大眾化職業(yè)，而是一種專業(yè)很強(qiáng)的職業(yè)，并不是人人都可以擔(dān)任法官。這正是國外許多法治發(fā)達(dá)國家強(qiáng)調(diào)嚴(yán)格法官遴選程序的原因之所在，也是當(dāng)前我國推行司法資格考試的一個(gè)重要因素。法官在思維活動(dòng)中，要充分體現(xiàn)出這一特性。不管是復(fù)雜的社會(huì)問題，還是日常生活中雞毛小事，法官都能通過專業(yè)性思維，用合適的、規(guī)范的、專業(yè)化的語言文字進(jìn)行表達(dá)，將現(xiàn)實(shí)生活抽象為法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，用專業(yè)的眼光去看待，憑專業(yè)的理論去處理。
6、程序性。法官思維的程序性可以表現(xiàn)為兩個(gè)方面：一方面，由于訴訟是一個(gè)嚴(yán)格依法定程序進(jìn)行的過程，法官的思維也要嚴(yán)格按照這一進(jìn)程逐步推進(jìn)，在不同的訴訟階段，要表現(xiàn)出不同的思維側(cè)重點(diǎn)。如在查明事實(shí)階段，要側(cè)重于事實(shí)方面的思維，不能為了適用法律而去查明事實(shí)；在事實(shí)查明后，為了依法作出裁判，又必須將思維側(cè)重點(diǎn)放在法律思維上，思考如何正確適用法律。另一方面，法官思維要圍繞追求程序上的真而展開，將追求如何在程序上表現(xiàn)出法官在依事實(shí)、依法律進(jìn)行公正裁判作為思維的一大重任。程序公正是司法公正的一個(gè)重要目標(biāo)，正如前述，法官處理的案件事實(shí)都已成為過去，沒有人能讓這些已消失的事實(shí)原原本本地再現(xiàn)，法官只能根據(jù)事實(shí)發(fā)生時(shí)留下的痕跡（證據(jù)），經(jīng)過科學(xué)思維，形成一個(gè)法律意義上的真實(shí)推斷，并依法對(duì)此進(jìn)行裁判。盡管這一嚴(yán)格依程序推斷出來的真實(shí)仍可能與現(xiàn)實(shí)中的真相不相吻合，甚至相差甚遠(yuǎn)，但只有這種方法才能最大可能地接近現(xiàn)實(shí)真相，而公眾看得見的，據(jù)以對(duì)法官是否依法查清了事實(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)的，也僅僅是這一程序意義上的法律真實(shí)。拉德布魯赫曾講過：“如果將法律理解為社會(huì)生活的形式，那么作為‘形式的法律’的程序法，則是這種形式的形式，它如同桅桿頂尖，對(duì)船身最輕微的運(yùn)動(dòng)也會(huì)作出強(qiáng)烈的擺動(dòng)�！� 可見程序?qū)λ痉ɑ顒?dòng)的重要性。因此，嚴(yán)格依程序查清法律事實(shí)是法官在訴訟中的主要任務(wù)，也是唯一能完成的任務(wù)，法官思維所追求的事實(shí)真相也只能是程序意義上的真相。這就要求法官在辦案過程中，要緊緊圍繞如何在程序上表現(xiàn)出公正進(jìn)行思維，即法官思維要體現(xiàn)出程序性。
以上是筆者對(duì)作為一名職業(yè)法官所應(yīng)具備的一些思維特性進(jìn)行的簡單概括，筆者僅希望能通過本文的論述粗略展現(xiàn)筆者理想中法官思維應(yīng)然的形態(tài)。當(dāng)然，對(duì)于當(dāng)前我國法官隊(duì)伍現(xiàn)狀而言，有些觀點(diǎn)可能還停留在理想化層面，但對(duì)于已明確將“依法治國”作為長遠(yuǎn)的治國方略的國家來說，根據(jù)法治社會(huì)高標(biāo)準(zhǔn)來逐步培育法官職業(yè)思維，進(jìn)而建立一支高素質(zhì)的職業(yè)法官隊(duì)伍，這是可行的，也是必要的。
作者簡介：王軍偉，男，漢族，浙江省舟山市普陀區(qū)人民法院辦公室研究員
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姚志光：“國際法律思維的特點(diǎn)與方法”，載《湖南城建高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)》2003年第12卷第4期，第28頁。
〔臺(tái)〕王澤鑒：《法律思維與民法實(shí)例》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第1頁。
參見“華東政法學(xué)院博士論壇”，正義網(wǎng)（http://www.jcrb.com），2003年9月8日。
鄭成良：“法律思維的基本規(guī)則”，廣東省佛山市中級(jí)人民法院網(wǎng)（http://www.fszjfy.gov.cn），2003年10月20日。
王志：“試論法律思維的特征及其功能”，載《湘潭師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2003年第25卷第1期。
殷廣智：“法官職業(yè)法律思維的微觀結(jié)構(gòu)”，載《甘肅日?qǐng)?bào)》2003年3月26日第七版。
姚志光：“國際法律思維的特點(diǎn)與方法”，載《湖南城建高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)》2003年第12卷第4期，第27頁。
[奧] 凱爾森：《法與國家的一般理論》，沈宗靈譯，中國大百科全書出版社1996年版，第5頁。
需要說明的是，由于各國司法理念的不同，不同國家的法官在具體職能的設(shè)置上存有差異。例如英美法系國家，普通程序普遍推行陪審團(tuán)制（特別是對(duì)于刑事案件），法官的主要任務(wù)是正確適用法律進(jìn)行裁判，對(duì)案件事實(shí)方面的審查則由陪審團(tuán)來完成。而在未推行陪審團(tuán)制的國家，法官則承擔(dān)了既審查案件事實(shí)，又適用法律進(jìn)行裁判的雙重任務(wù)。具體職能的不同必然導(dǎo)致思維方式存有差異。但在筆者看來，在未推行陪審團(tuán)制的國家，對(duì)法官思維的要求更高，實(shí)際上他要集推行陪審團(tuán)制國家的法官思維與陪審團(tuán)思維于一身。從這點(diǎn)考慮，探討未推行陪審團(tuán)制國家的法官思維對(duì)于我國而言更具理論指導(dǎo)意義，更何況我國目前也未實(shí)行陪審團(tuán)制 。因此，本文從當(dāng)前我國的實(shí)際出發(fā)，將法律邏輯方面的思維、案件事實(shí)方面的思維、裁判者形象方面的思維都作為職業(yè)法官思維的基本構(gòu)成而納入了論述范圍。
[美] 博登海默著：《法理學(xué)——法哲學(xué)及其方法》，鄧正來、姬敬武譯，華夏出版社1987年版，第481頁。
在組成陪審團(tuán)進(jìn)行審判的案件中，這方面的思維實(shí)際上是由陪審團(tuán)來完成的。
[德] 拉德布魯赫著：《法學(xué)導(dǎo)論》，中國大百科全書出版社1997年版，第120頁。
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