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剖析“立法尋租”現(xiàn)象/劉益華法律論文網(wǎng)
剖析“立法尋租”現(xiàn)象
劉益華
(湖南文理學(xué)院 常德 410005 )
摘 要 “尋租”這個(gè)話題大家都不陌生,但“立法尋租”這樣一個(gè)隱蔽性強(qiáng)但對人們?nèi)粘I钅酥羾疑鐣?huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展影響極大的問題卻沒有得到應(yīng)有的關(guān)注和批判。本文旨在通過分析我國現(xiàn)階段“立法尋租”現(xiàn)象,商議解決對策,并由此引出立法上的一個(gè)根本性問題即立法的民主性,提出一些自己的思考。
關(guān)鍵詞 立法 立法尋租 立法民主
“尋租”這個(gè)詞語在當(dāng)前學(xué)術(shù)界也算是個(gè)熱門,在經(jīng)濟(jì)學(xué)界,“尋租”(rent – seeking)又稱“直接的非生產(chǎn)性尋利”(DUP)。“尋租”活動(dòng)就是非生產(chǎn)性追求利益的行為,是利用行政和法律手段阻礙生產(chǎn)要素在不同產(chǎn)業(yè)之間自由流動(dòng)和自由競爭的辦法來維護(hù)或攫取既得利益的行為。 在中國,“尋租”的概念是和腐敗聯(lián)系在一起的,各種利益集團(tuán)或個(gè)人通過賄賂等不正當(dāng)手段干預(yù)公權(quán)力,以實(shí)現(xiàn)個(gè)人利益的最大化。
一、“立法尋租”問題的提出
在日常生活中,我們了解到的“尋租”現(xiàn)象一般都是“行政尋租”,即以直接的行政干預(yù)的方式來迎合利益集團(tuán)的要求。對于更隱蔽的“立法尋租”現(xiàn)象我們關(guān)注得不多。事實(shí)上,這一現(xiàn)象并不是最近才出現(xiàn)的,我們國家政治經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)狀況決定了在過去一段很長時(shí)間內(nèi),“立法尋租”問題得不到關(guān)注。主要原因有四:一、黨的一元化領(lǐng)導(dǎo),強(qiáng)化了行政主導(dǎo)型社會(huì),法律始終只被當(dāng)作一種控制社會(huì)的手段,被行政吸收或者包容了,人們習(xí)慣于生活在“父母官”的庇護(hù)下;二、我們國家的立法體制自身的局限,人民代表大會(huì)制度是我國的根本政治制度,按照憲法規(guī)定,全國人民代表大會(huì)是國家的最高權(quán)力機(jī)關(guān),“一府兩院”由人大產(chǎn)生對人大負(fù)責(zé)受人大監(jiān)督,可以說憲政架構(gòu)是以“立法至上”為標(biāo)準(zhǔn)的,但是由于人大代表的產(chǎn)生過程的局限以及活動(dòng)的非常設(shè)性,使得人大的權(quán)威大大降低,立法活動(dòng)無法得到多數(shù)人的認(rèn)同;三、長期以來國家落后的社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況(特別是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況)決定了在在立法領(lǐng)域進(jìn)行“尋租”的可能性不大,因?yàn)椤皩ぷ狻边@一問題通常是和市場經(jīng)濟(jì)、自由競爭聯(lián)系在一起的。四、公共信息披露制度的缺失,國家對新聞出版活動(dòng)實(shí)行了嚴(yán)格的審查制度,許多重要信息被以維護(hù)國家安全和社會(huì)穩(wěn)定的名義而封禁起來,特別荒唐的是,對于立法活動(dòng)這樣本來應(yīng)該具有最大公開度的活動(dòng)也常常被封鎖消息,很多法律都是在多數(shù)人不知情的情況下,“空降”而生的。
隨著我國改革開放的不斷深化,市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善,國家對經(jīng)濟(jì)主要是在宏觀層面上進(jìn)行調(diào)控。我們所熟知的宏觀調(diào)控的手段主要有三:經(jīng)濟(jì)手段、法律手段和行政手段。法制建設(shè)在改革開放以后得到了空前重視,一大批法律法規(guī)被制定,每年還有很多法律法規(guī)被列入立法規(guī)劃中。據(jù)統(tǒng)計(jì),截至1994年6月底,全國各類現(xiàn)行有效的經(jīng)濟(jì)方面的法律法規(guī)和規(guī)章共計(jì)1581件,而其中1978年12月以前的僅有12件。 在經(jīng)濟(jì)一切“優(yōu)先”的時(shí)代里,作為經(jīng)濟(jì)快速健康發(fā)展的必然產(chǎn)物和保障——法律也相應(yīng)得到了大發(fā)展,立法 上的一舉一動(dòng)已經(jīng)開始能影響到社會(huì)的利益分配格局,越來越多的個(gè)人和利益集團(tuán)開始介入其中,企圖通過各種手段干預(yù)立法活動(dòng),以從源頭上為自己謀取最大利益提供“合法”的保障。
二、當(dāng)前我國“立法尋租”現(xiàn)狀及表現(xiàn)
在我國當(dāng)前立法活動(dòng)中,“立法尋租”現(xiàn)象主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面:一是部門“打架”、爭權(quán)奪利;二是立法過程中強(qiáng)勢集團(tuán)的身影越來越多,而弱勢群體和其他階層處于被排擠邊緣化的狀態(tài)。
對于第一種,立法“部門化”的現(xiàn)象,很多人已經(jīng)有所了解。部門之間互相爭權(quán)奪利已經(jīng)是公開的秘密,最典型的莫過于《公路法》中“開征燃油稅”的問題以及《反壟斷法》的起草。
1997年7月3日,八屆全國人大常委會(huì)通過了《公路法》,提出“公路養(yǎng)路費(fèi)改為燃油附加費(fèi)”,擬于1998年1月1日起實(shí)施。但隨后國務(wù)院提出的公路法修正案(草案),卻兩次未獲人大常委會(huì)通過。1999年10月31日,九屆全國人大常委十二次會(huì)議,最終通過了《公路法》修正案后,就不斷傳聞即將實(shí)施燃油稅,但是又不斷地宣布延后執(zhí)行。至今將近5年時(shí)間過去,人大已兩次換屆,我們反而看不到出臺(tái)的希望了。 其中的關(guān)鍵是各利益主體之間博弈所帶來的平衡與再分配問題。 燃油稅問題涉及到稅務(wù)部門,交通部門,國家財(cái)政部,國家發(fā)改委,以及龐大的地方政府等各方的利益,都想把握改革的主動(dòng)權(quán),為了爭奪《公路法》修正案的起草權(quán),而爭得不可開交。顯然很大程度上,里面有“部門利益”在作祟。
從2004年開始,被看作市場經(jīng)濟(jì)重要指標(biāo)的《反壟斷法》加快了立法進(jìn)程。然而,專家稱這部呼聲日高的法律“今年出臺(tái)希望不大”。原因在于,國家發(fā)改委、商務(wù)部和國家工商總局都高調(diào)“問津”《反壟斷法》的立法工作,造成“群龍無首”,使這部法律的出臺(tái)受阻(1月11日《北京晨報(bào)》)。 《中國青年報(bào)》在談到這個(gè)問題時(shí),干脆用了“三個(gè)和尚沒水喝”的比喻,《反壟斷法》是中國八屆、九屆全國人大立法規(guī)劃確定的立法項(xiàng)目,10年前就由原國家經(jīng)貿(mào)委、國家工商總局起草形成了法律草案。難就難在大家搶著擔(dān),誰都想主導(dǎo)這個(gè)法案的起草。去年6月,在盛杰民教授的報(bào)告《警惕跨國公司在華限制性競爭行為》推出之后,國家工商總局迅速出臺(tái)《在華跨國公司限制競爭行為表現(xiàn)及對策》;接下來的10
月,商務(wù)部又很快拿出了《中華人民共和國反壟斷法(送審稿)》,并成立反壟斷調(diào)查辦公室,開展市場秩序的調(diào)查;如今,國家發(fā)改委又在發(fā)布的經(jīng)濟(jì)研究報(bào)告中把推動(dòng)《反壟斷法》出臺(tái)當(dāng)成今年的重點(diǎn)工作。 很顯然,無利不起早,三部委這樣的動(dòng)作積極,就跟上述燃油稅的問題一樣,都想把利益的關(guān)鍵點(diǎn)掌握在自己手里。
這種部門行業(yè)間的立法圈利活動(dòng),絕對是一種“立法尋租”,立法腐敗活動(dòng),對公共生活安全危害極大,它干擾了社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的正常進(jìn)行,比如《反壟斷法》這樣一部規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)的重要法律遲遲不能出臺(tái),對于構(gòu)筑健康的國民經(jīng)濟(jì)體系是個(gè)重大妨害,同時(shí)它也浪費(fèi)了寶貴的立法資源。
對于第二種“立法尋租”情形,也就是通常意義上的“立法尋租”,因?yàn)槲覀儑伊⒎ㄟ^程的透明度很不夠,一般人很難詳細(xì)了解其中的明細(xì),對其中是否參雜了一些不好的因素也無從得知。不過有一個(gè)例子應(yīng)該是可以拿出來佐證的。那就是2002年1月1日開始實(shí)施的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》。這個(gè)條例把我國所有單位和個(gè)人,在未經(jīng)授權(quán)的非商業(yè)使用軟件的行為,“一刀切”地規(guī)定為非法,要加以處罰。 這種超級保護(hù)超越了WTO的標(biāo)準(zhǔn),也超過了有關(guān)發(fā)達(dá)國家的軟件保護(hù)水平。 有理由相信這個(gè)條例的通過其背后有不簡單的原因。盡管到目前為止,仍然沒有確鑿的證據(jù)顯示微軟曾經(jīng)對于新條例某些條文的修改產(chǎn)生過直接影響。但是,微軟參與其中的美國商業(yè)軟件聯(lián)盟在中國各地召開軟件法律保護(hù)巡回“研討會(huì)”時(shí)經(jīng)常出面的幾位“講師”,同時(shí)也是軟件條
例修改過程的主要參與者,則是不爭的事實(shí)。
至于在其他領(lǐng)域內(nèi),比如汽車工業(yè),房地產(chǎn)行業(yè)等,地方在制定汽車引進(jìn),房屋動(dòng)拆遷等地方性法規(guī)時(shí),其背后是否有一股強(qiáng)力在左右著則是很明顯的。特別是在汽車工業(yè)領(lǐng)域,各個(gè)地方的保護(hù)主義是公開的,是用法律手段“合法的”對抗市場經(jīng)濟(jì)自由貿(mào)易的原則。房地產(chǎn)行業(yè)中,地方政府和開發(fā)商相互勾結(jié),通過頒布法規(guī)規(guī)章,“合法地”以低廉的價(jià)格剝奪農(nóng)民的土地然后高價(jià)倒賣出去,一切都是那么堂而皇之,強(qiáng)愈強(qiáng)、弱愈弱。而這種強(qiáng)勢群體通過法律手段“合法”掠奪弱勢群體的做法尤其應(yīng)該引起我們的警惕。
三、“立法尋租”現(xiàn)象的根源
“立法尋租”現(xiàn)象的出現(xiàn)和蔓延,無論是部門“打架”、爭權(quán)奪利,還是強(qiáng)勢集團(tuán)“合法”掠奪弱勢群體,歸根結(jié)蒂還是一個(gè)利益驅(qū)動(dòng)的問題。
我們國家是人民民主專政社會(huì)主義國家,人們一般都會(huì)認(rèn)為,政府是公共利益或者是全社會(huì)利益的代表,政府是由人民代表大會(huì)選舉產(chǎn)生的,是代表廣大人民直接行使國家行政權(quán),理應(yīng)為人民服務(wù),而不會(huì)有個(gè)人利益、部門利益的問題。但是應(yīng)該是什么和實(shí)際是什么卻往往是兩回事。在市場經(jīng)濟(jì)條件下,政府在代表著公共利益的同時(shí),是否也帶有自身特殊的經(jīng)
濟(jì)利益是個(gè)核心問題。而事實(shí)上,“從西方國家成熟的法治經(jīng)驗(yàn)看,市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展在一定程度上會(huì)加速利益群體的分化,導(dǎo)致多元利益主體格局的形成,政府在社會(huì)利益分配中承擔(dān)的重要職責(zé),就是通過政策制定實(shí)行價(jià)值的權(quán)威性分配,使社會(huì)利益在不同的利益主體之間保持相對平衡,從理論上講,政府在市場經(jīng)濟(jì)條件下可以有自身的特殊經(jīng)濟(jì)利益難以成立!
但是我國的實(shí)際情況是:在新舊體制轉(zhuǎn)軌過程中,許多政府機(jī)關(guān)事實(shí)上默認(rèn)了自身特殊經(jīng)濟(jì)利益的存在,并在實(shí)踐中強(qiáng)化了這種默認(rèn),使政府內(nèi)部的不同部門收入差距迅速拉開。這便使得各個(gè)部門千方百計(jì)要將各種可能獲取的權(quán)利攥在手里,并且不斷試圖通過立法的形式保障或者擴(kuò)大部門權(quán)力。因此出現(xiàn)比如電信部門制定的“霸王條款”,醫(yī)療衛(wèi)生部門單方面公布的所謂“醫(yī)療事故鑒定處理的規(guī)定”,以及部門之間互相的爭權(quán)等都不足為怪。這些被稱為“立法腐敗”的現(xiàn)象已非罕見,某些權(quán)力部門乘立法之機(jī)挾藏私貨,將地方保護(hù)主義或者有利于其部門利益的內(nèi)容寫進(jìn)法律、法規(guī)。難怪有學(xué)者會(huì)提出,對于這樣的法律、法規(guī)人民不禁要問:依據(jù)這樣的法究竟是治國還是治民?
但是我們應(yīng)該清醒的認(rèn)識到,無論是在民主社會(huì)、還是共和社會(huì),政府作為國家權(quán)力的執(zhí)行者,它的價(jià)值目標(biāo)只能是公共利益,F(xiàn)在我們國家確實(shí)處在社會(huì)轉(zhuǎn)型期,改革進(jìn)入了攻堅(jiān)階段。最近國內(nèi)輿論有一種不好的傾向,就是將一切在這一期間出現(xiàn)的問題都?xì)w結(jié)于社會(huì)正處于調(diào)整重新確立秩序的原因,從而在一定程度上默認(rèn)了很多不合理不合法的事情,把改革當(dāng)成了擋箭牌和掩蓋物。但實(shí)際上,改革帶來的社會(huì)轉(zhuǎn)型并不必然轉(zhuǎn)移政府的價(jià)值取向,政府應(yīng)該做什么不該做什么這個(gè)大方向應(yīng)該是不會(huì)變的。但如果有些政府部門以改革的名義,進(jìn)行“圈地運(yùn)動(dòng)”,把自己所管轄的領(lǐng)域看成是其食利范圍,或者把某些管理部門或者對象看作是自己的利益,通過立法的手段去維護(hù)它,甚至是利用這種權(quán)力去坑害或者打擊競爭對手,這就嚴(yán)重背離了政府行政價(jià)值取向,也嚴(yán)重褻瀆了法的精神。這樣的情況,在一些涉及到專有、壟斷性質(zhì)的管理部門比較突出,比如煙草糖酒專賣行業(yè),鐵路運(yùn)輸行業(yè)以及勞動(dòng)資質(zhì)認(rèn)證行業(yè)等。
“趨利避害”是人的本性,市場經(jīng)濟(jì)的大環(huán)境將人的“逐利”本性發(fā)揮得淋漓盡致。如何用最小的代價(jià)換取最大利益是人們始終關(guān)心的問題,按照馬克思的說法,對于“資本家”而言,只要有300%的利潤,他們就敢冒被殺頭的危險(xiǎn)。從最初的在“執(zhí)法”過程通過賄賂等方式來逃避規(guī)則或降低規(guī)則的約束,到后來越來越多人開始意識到與其等法律法規(guī)出臺(tái)后不時(shí)的去“公關(guān)”,還不如從一開始就直接介入游戲規(guī)則的制定過程中,于是“尋租”活動(dòng)從“執(zhí)法”領(lǐng)域開始擴(kuò)展到源頭“立法”領(lǐng)域來。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)理論認(rèn)為,“個(gè)人既可以在既定的制度框架內(nèi)專心于生產(chǎn),也可以從規(guī)則制定者、立法者和政府機(jī)構(gòu)中爭取法律或規(guī)則的有利變動(dòng),以實(shí)現(xiàn)個(gè)人財(cái)富最大化,具體的途徑取決于改變權(quán)力結(jié)構(gòu)的相對成本。當(dāng)成本
較低時(shí),有影響的利益集團(tuán)會(huì)影響制定一些使社會(huì)的生產(chǎn)能力之部分實(shí)現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)制度!
實(shí)際上在西方社會(huì),企業(yè)等各種利益集團(tuán)公開游說國會(huì)議員的活動(dòng)都是公開的,美國商界各種利益集團(tuán)和勞工組織對聯(lián)邦政府和國會(huì)進(jìn)行游說的費(fèi)用每月高達(dá)1億美元,年游說費(fèi)用超過12億美元,游說主要針對聯(lián)邦政府預(yù)算議案、稅收、醫(yī)療保險(xiǎn)、貿(mào)易及環(huán)境保護(hù)等領(lǐng)域。 立法活動(dòng)本來就是一個(gè)多方博弈的過程,在利益多元化的社會(huì)結(jié)構(gòu)下,只有讓所有受到影響的利益在立法過程中都能得到充分反映,才能在相互競爭的利益之間達(dá)成一種妥協(xié),形成一種共識,才能保證公眾對最終立法結(jié)果的認(rèn)同和支持。
我們國家因?yàn)檎维F(xiàn)實(shí)狀況,一直都在宣揚(yáng)普適的社會(huì)主義民主,始終不愿正面面對在立法、執(zhí)政過程中的存在的問題。而事實(shí)上,對于我國這樣一個(gè)“官商”歷史悠久的國家,利益集團(tuán)干預(yù)操縱政治的現(xiàn)象從來都沒有斷絕過,有理由相信在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境里,這一現(xiàn)象只會(huì)加多加重。但是,和西方社會(huì)不同,我們國家利益集團(tuán)干預(yù)政治立法是隱蔽的不公開的,而且很多時(shí)候只是強(qiáng)勢集團(tuán)單方面的行為,其他的利益群體則被排斥在外。這種遮遮掩掩的行為的最大受害者其實(shí)就是社會(huì)的弱勢群體,因?yàn)樗麄兊脑V求無法得到伸張,并且他們的權(quán)益往往被強(qiáng)勢集團(tuán)以合法的形式通過公權(quán)力加以掠奪。“立法尋租”或者說“立法腐敗”嚴(yán)重?fù)p害了社會(huì)的公平正義理念,損害了人民政權(quán)的合法性,也是造成社會(huì)不穩(wěn)定的一個(gè)重要因素。行政上的“執(zhí)法尋租”影響的可能只是某個(gè)特定的人或群體,但是如果上升到立法高度的“尋租”活動(dòng),那其影響面將大大增加,特別是對于全國普適性的法律的立法干預(yù),無疑將對社會(huì)生活的各個(gè)方面產(chǎn)生嚴(yán)重的負(fù)面影響。而且因?yàn)榱⒎ɑ顒?dòng)復(fù)雜性、周期長等特性,使得一旦出現(xiàn)問題,要糾正也不是件容易的事情。我們不禁要問:一小部分人通過“合法”手段攫取大部分人的利益,而聚集大量財(cái)富,這樣的情況只會(huì)在什么樣的國家才會(huì)存在?
四、立法民主公開是解決“立法尋租”問題的根本途徑
“民主性”是立法的根本特性,法是公共意志的集中反映,或者也可以說是社會(huì)大多數(shù)人意志的反映。任何立法活動(dòng)都應(yīng)該得到社會(huì)多數(shù)人的贊同。因?yàn)楝F(xiàn)代社會(huì)的復(fù)雜性,公民直接立法的情況已經(jīng)非常少見,除非是重大的涉及到憲法決議的問題,一般不會(huì)出現(xiàn)公民直接立法的情況,因?yàn)榇_實(shí)這樣一種做法成本太高。所以世界上大多數(shù)國家都采用了代議制的民主立法模式,即由公民選出民意代表來代表他們行使立法權(quán)利。但是如此一來,民意代表是否能真正確實(shí)的將選民的意志反映出來則是一個(gè)很大問題。所以在這種情況下,就必須充分發(fā)揮立法“民主性”的本質(zhì)屬性,積極擴(kuò)大民眾參與立法的廣度和深度,讓法曝光于民眾的視野之中,受到民眾的監(jiān)督。
我們知道,立法過程通常包括立法草案的提出、審議、表決、公布實(shí)施這四個(gè)階段。由于我國人大會(huì)期比較短,而且代表大多是非專業(yè)人員,故在實(shí)踐中情況是“當(dāng)有關(guān)機(jī)構(gòu)確定
一個(gè)立法項(xiàng)目,做出一個(gè)立法決策之后,只要能順利完成起草工作,法案的通過一般不成問題,對于已提交審議的法案很少做大的實(shí)質(zhì)性變動(dòng),而且表決的程序也是采取對法案的整體表決而不是逐條表決的方式”,即“使得決定法案命運(yùn)的階段前移,正式立法階段更側(cè)重于儀式性,而立法準(zhǔn)備階段卻不知不覺起到了實(shí)質(zhì)性的決定作用”。 而現(xiàn)階段我國大部分立法草案皆有國務(wù)院及其部門提出,實(shí)際人大“橡皮圖章”的尷尬地位已經(jīng)將立法的主戰(zhàn)場從人大會(huì)場轉(zhuǎn)移到了行政內(nèi)閣中。而我們討論“立法尋租”問題其實(shí)也主要是在討論“行政立法尋租”的問題。因此,在當(dāng)前的政治現(xiàn)實(shí)狀況下,要解決“立法尋租”問題,重點(diǎn)是做好立法準(zhǔn)備過程中的透明公開。也就是在法案形成草案提交審議表決之前的過程中要透明公開。具體來說,有以下幾點(diǎn):
(一)立法動(dòng)議過程公開,人大政府在制定立法規(guī)劃時(shí),應(yīng)該盡量聽取不同階層人民的聲音,將最緊迫,人民最關(guān)心的議題列入規(guī)劃中,立法規(guī)劃應(yīng)該向全社會(huì)公布,接受社會(huì)討論,要建立系統(tǒng)化的立法文件公開制度,擴(kuò)大立法文件的公開的范圍,要保證公民可以及時(shí)了解國家最新的立法意圖和立法動(dòng)態(tài)。
(二)立法草案的形成過程公開,反對部門的“閉門造車”行為。因?yàn)榍笆鲈,立法草案?shí)際上起到了決定性作用,因此它的出臺(tái)不能有絲毫馬虎。立法草案的提出,應(yīng)該盡量征集社會(huì)的意見,特別是專家和法律工作者的意見,1982年以來我們國家有近十部重要法律采取了公布草案,由全社會(huì)廣泛討論的做法。 應(yīng)該盡量減少部門提出草案的機(jī)會(huì),走出“自己立法自己執(zhí)行”的困境。另外對于學(xué)者所呼吁的“立法草案招標(biāo)制”也是一個(gè)值得嘗試的舉措。
(三)立法聽證制度。立法聽證制度是在現(xiàn)行政治體制下最大程度保證立法質(zhì)量,保證社會(huì)各階層權(quán)益的唯一途徑。在立法上的一系列溝通與協(xié)商方式中,立法聽證最為剛性,最為民主。通過聽取立法過程忠可能涉及到的利害關(guān)系雙發(fā)或者多方的陳述和辯論,一方面國家立法機(jī)關(guān)可以借此機(jī)會(huì)對即將制定的法律的成本、將會(huì)取得的實(shí)效、法律實(shí)施的阻力等問題進(jìn)行充分評估,另一方面不同利益集團(tuán)之間的矛盾與沖突也可以在此得到化解、協(xié)調(diào)、妥協(xié)。 聽證制度是立法民主的重要表現(xiàn)之一,同時(shí)也是立法民主的重要保障。但值得警惕的是,如果得不到科學(xué)的權(quán)力配置設(shè)計(jì),聽證制度很可能僅僅流于形式,現(xiàn)在社會(huì)深惡痛絕的“逢聽必漲”的情況,就是一種典型的形式主義做法,其主要原因就在于聽證和決策過程的脫節(jié),聽證制度無法對決策者起到有效的制約。
“立法尋租”活動(dòng)是社會(huì)綜合作用的產(chǎn)物,需要各個(gè)方面共同配合,來根治這一頑疾。就現(xiàn)行政治制度而言,特提出以下幾點(diǎn)可能適用的遠(yuǎn)景方案:
(一)放寬新聞審查制度,要加強(qiáng)新聞媒體對國家立法活動(dòng)的宣傳和監(jiān)督,要通過媒體使國家立法活動(dòng)暴露在陽光之下,亦即所謂的“陽光立法”。
立法活動(dòng)本身并無秘密性可言,理應(yīng)接受公眾的監(jiān)督,只有徹底的公開,才能有有力的監(jiān)督,最近由新聞媒體不斷披露的關(guān)于有關(guān)部門爭權(quán)奪利,控制立法主導(dǎo)權(quán)的報(bào)道是個(gè)很好的開端。就是要讓這些部門暴露于公眾視野中,接受公眾批評和譴責(zé)。只有這樣,才能使一些不合法不合理的行為受到監(jiān)控,并且因此得到糾正。對于國家的立法活動(dòng)和草案,應(yīng)該允許人們在新聞媒體上公開自由的發(fā)表意見和看法,并且應(yīng)該有一套完善的信息反饋制度,以使民間的聲音及時(shí)傳達(dá)上去,以便立法者做出恰當(dāng)?shù)倪x擇。新聞媒體負(fù)有溝通民眾和立法者的重任。
(二)對于現(xiàn)行人民代表大會(huì)代表的組成可以做適當(dāng)調(diào)整,要讓人民代表大會(huì)真正具有廣泛的代表性,讓各個(gè)階層都能有它們的立法代言人,以平衡各方利益。同時(shí)應(yīng)該充分發(fā)揮各種協(xié)會(huì)和群眾團(tuán)體的作用,要形成一種可持續(xù)的公開的立法干預(yù),讓政權(quán)外的各種群體的利益都可能得到保障。
另外,從我國現(xiàn)階段的情況看,人民代表在名義上已經(jīng)具有相當(dāng)大的廣泛性,但我們都很清楚,國家權(quán)力機(jī)關(guān)及其組成人員事實(shí)上是缺乏選舉基礎(chǔ)的,所謂的“從群眾中來,到群眾中去”的理念并沒有得到落實(shí),這些所謂的各界代表,基本上都是“養(yǎng)尊處優(yōu)”,超然于人民之上的,特別是那些社會(huì)低階層的代表,基本上已經(jīng)脫離它所代表的群體。因此如何更有效的加強(qiáng)人民代表和人民之間的聯(lián)系和溝通,讓他們確實(shí)真正的聽到基層民眾的呼聲,并愿意為其爭取最大化利益,則是我們確切需要做的事情。
(三)構(gòu)筑違憲審查制度,“違憲審查”也是學(xué)術(shù)界的一大熱點(diǎn),呼吁了這么多年也不見有什么動(dòng)向,F(xiàn)行的“抽象行政行為不可訴”的規(guī)定無疑是地方、權(quán)力部門“立法尋租”的一種保護(hù)傘,只有讓法規(guī)規(guī)章接受司法審查,通過司法程序來監(jiān)督地方、權(quán)力部門的立法“圈利”活動(dòng),用公權(quán)力去干預(yù)公權(quán)力顯然比用民眾去干預(yù)公權(quán)力有力得多。
注釋:
⑴崔卓蘭,于立深《行政規(guī)章研究》.長春:吉林人民出版社2000年.P326。
⑵周林彬《法律經(jīng)濟(jì)學(xué)論綱》.北京:北京大學(xué)出版社1998年.P 317。
⑶這里的“立法”采用《立法法》的范圍。《立法法》第二條規(guī)定:法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例的制定、修改和廢止,適用本法。
⑷程遠(yuǎn)《千呼萬喚始出來 燃油稅為何難產(chǎn)》,載于《經(jīng)濟(jì)日報(bào)》2004年7月30日
⑸林光《發(fā)改委、商務(wù)部再議開征燃油稅 各方利益的博弈》,載于《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》2004年9月2日
⑹李克杰《反壟斷立法主導(dǎo)權(quán)之爭背后的利益訴求》,載于《國際在線》2005年1月12日
⑺楊濤《解讀中國反壟斷法立法:三個(gè)和尚為何沒有水喝》,載于《中國青年報(bào)》2005年1月13日
⑻《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二十四條規(guī)定:“除《中華人民共和國著作權(quán)法》、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外,未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可,有下列侵權(quán)行為的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況,承擔(dān)停止侵害;消除影響、“賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任;同時(shí)損害社會(huì)公共利益的,由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為,沒收違法所得,沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品,可以并處罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,著作權(quán)行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等;觸犯刑律的,依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定,依法追究刑事責(zé)任: (一) 復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的;(二) 向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的; (三) 故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的; (四) 故意刪除或者改變軟件權(quán)利管理電子信息的; (五) 轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。 有前款第(一)項(xiàng)或者第(二)項(xiàng)行為的,可以并處每件100元或者貨值金額5倍以下的罰款;有前款第(三)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)或者第(五)項(xiàng)行為的,可以并處5萬元以下的罰款。”
⑼俞梅蓀 王俊秀 方興東 趙巖《立法的社會(huì)論爭和民間游說與司法互動(dòng)―我國憲政民主制度的新嘗試》,載于《新浪科技》http://tech.sina.com.cn/it/e/2003-03-06/1327169922.shtml
⑽王以超《從執(zhí)法尋租到立法尋租:〈軟件條例〉的背后》,載于《財(cái)經(jīng)》2003年1月
6日
⑾崔卓蘭,于立深《行政規(guī)章的經(jīng)濟(jì)分析》.吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào) 1999年第5期
⑿湯嘯天《立法民主與立法質(zhì)量》.探索與爭鳴 1999年第4期
⒀崔卓蘭,于立深《行政規(guī)章研究》.長春:吉林人民出版社2000年.P327。
⒁范頌九《美國利益集團(tuán)游說月費(fèi)一億美元》,載于《人民日報(bào)》1998年3月9日
⒂李文發(fā)《完善行政立法對行政權(quán)力制約的探析》.探索與爭鳴 2004年第2期
⒃法任飛 何敏《代議制下的公眾與立法》.人大研究 2004年第6期
⒄這十部重要法律是憲法、香港特別行政區(qū)基本法、澳門特別行政區(qū)基本法、行政訴訟法、集會(huì)游行示威法、全民所有制工業(yè)企業(yè)法、土地管理法、村民委員會(huì)組織法、合同法、婚姻法。王春光《民眾參與立法是法的正當(dāng)性之基礎(chǔ)》.法學(xué)雜志 2002年第2期
⒅王春光《民眾參與立法是法的正當(dāng)性之基礎(chǔ)》.法學(xué)雜志 2002年第2期
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