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債轉(zhuǎn)股運(yùn)作過程中的律師業(yè)務(wù)
債轉(zhuǎn)股運(yùn)作過程中的律師業(yè)務(wù)石金星郎元鵬
債轉(zhuǎn)股是國家組建資產(chǎn)管理公司，在依法收購和處置國有商業(yè)銀行原有不良資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，對部分企業(yè)的銀行貸款，以資產(chǎn)管理公司作為投資主體實(shí)施的將債權(quán)（原銀行貸款）轉(zhuǎn)化為股權(quán)的改革，即銀行把對企業(yè)的貸款債權(quán)剝離給資產(chǎn)管理公司，然后轉(zhuǎn)為股權(quán)，由資產(chǎn)管理公司作為股東，行使出資人對企業(yè)權(quán)利。債轉(zhuǎn)股作為我國產(chǎn)業(yè)政策的一個轉(zhuǎn)型，其目的在于盤活銀行的不良資產(chǎn)，化解金融風(fēng)險，促使國有企業(yè)擺脫困境和建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，確保國有資產(chǎn)的保值增值。
“債轉(zhuǎn)股”從理論上提出由來已久，但鑒于缺乏直接的法律依據(jù)和現(xiàn)有法律的障礙（例如、《商業(yè)銀行法）第43條關(guān)于商業(yè)銀行不得向企業(yè)投資的規(guī)定），該理論一直未付諸實(shí)施，直到1999年7月國家下發(fā)《關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》這—規(guī)范性法律文件。目前，以信達(dá)、長城、華融、東方四大資產(chǎn)管理公司和國家開發(fā)銀行為持股人，國家經(jīng)貿(mào)委和中國人民銀行為主管機(jī)關(guān)的債轉(zhuǎn)股模式宏觀構(gòu)架已經(jīng)確立。1999年9月2日，中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司與北京建材集團(tuán)簽署第一筆債轉(zhuǎn)股協(xié)議，由建設(shè)銀行剝離給信達(dá)資產(chǎn)管理公司的北京水泥廠9.7億元貸款債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，北京水泥廠免除了近10億元債務(wù)；債轉(zhuǎn)股工作由此拉開，四大資產(chǎn)管理公司相繼開始運(yùn)作。在甘肅，以處置建設(shè)銀行和開發(fā)銀行不良資產(chǎn)的信達(dá)資產(chǎn)管理公司、處理農(nóng)業(yè)銀行不良資產(chǎn)的長城資產(chǎn)管理公司和處置工商銀行不良資產(chǎn)的華融資產(chǎn)管理公司已在蘭州設(shè)立辦事處井開始工作。
一、實(shí)施債股的意義
實(shí)施債轉(zhuǎn)股后；原國有企業(yè)的還本付息將變?yōu)橘Y產(chǎn)管理公司持股分紅，這不但對處于困境的國有企業(yè)和不良資產(chǎn)率上漲、面監(jiān)金融風(fēng)險的國有商業(yè)銀行帶來發(fā)展機(jī)遇，而且對國民經(jīng)濟(jì)的健康、持續(xù)發(fā)展有重大意義：
其一、處于困境的國有企業(yè)降低了負(fù)債，獲得了一筆不需償還的穩(wěn)定資金；與上市融資有相同的效果。這樣，企業(yè)也提高了資金周轉(zhuǎn)的靈活度，降低了負(fù)債。
其二、企業(yè)通過債轉(zhuǎn)股改變了股權(quán)結(jié)構(gòu)，資產(chǎn)管理公司作為，新持股入的加入將促進(jìn)企業(yè)經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)換和現(xiàn)代企業(yè)制度的建立。
其三、國有商業(yè)銀行的不良債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)后，資產(chǎn)管理公司介入企業(yè)的經(jīng)營，有望通過資產(chǎn)運(yùn)作，最終出售所持股權(quán)，收回債權(quán)；達(dá)到盤活銀行不良資產(chǎn)的目的；同時國有商業(yè)銀行也通過剝離不良資產(chǎn)，大大降低了經(jīng)營風(fēng)險。
其四、實(shí)現(xiàn)全國總量在1.2億左右不良資產(chǎn)的債轉(zhuǎn)股；使該筆巨額債權(quán)成為國有企業(yè)的資產(chǎn)后，可以增加企業(yè)的負(fù)債能力和可抵押資產(chǎn)，提高企業(yè)信譽(yù)，有助于促進(jìn)進(jìn)一步融資，從而達(dá)到緩沖通貨緊縮的目的，利于國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)；健康發(fā)展。
二，債轉(zhuǎn)股的運(yùn)作程序和其中的律師業(yè)務(wù)根據(jù)國家的法律文件和目前運(yùn)作實(shí)踐，債轉(zhuǎn)股的基本程序?yàn)椋河蓢医?jīng)貿(mào)委按國家規(guī)定的，定條件向資產(chǎn)管理公司提出債轉(zhuǎn)股的建議名單，再由各資產(chǎn)管理公司對名單中的企業(yè)進(jìn)行調(diào)查和獨(dú)立評審；確認(rèn)債權(quán)性質(zhì)和金額；論證實(shí)施債轉(zhuǎn)股的可行性，并與企業(yè)和貸款銀行共同提出實(shí)施債轉(zhuǎn)股的具體方案，該方案經(jīng)國家經(jīng)貿(mào)委；財(cái)政部和中國人民銀行聯(lián)合審核同意并報國務(wù)院批準(zhǔn)后實(shí)施。
債轉(zhuǎn)股作為全新的金融工作，其政策性艮強(qiáng)，涉及到大量的法律法規(guī)和國家政策；其操作難度很大，涉及到大量的調(diào)查、論證工作，并需制作和簽訂各種復(fù)雜的法律文件，因此，高素質(zhì)的律師作為法律顧問參與債轉(zhuǎn)股的項(xiàng)目操作顯得更為重要。
1、債權(quán)確認(rèn)與收購階段的律師工作資產(chǎn)管理公司在債權(quán)確認(rèn)和收購階段必然涉及到對負(fù)債企業(yè)現(xiàn)行法律地位和經(jīng)營狀況的調(diào)查；對債權(quán)損失確認(rèn)、與商業(yè)銀行協(xié)商債權(quán)收購條件等事項(xiàng)，這些都是律師擅長的非訴訟業(yè)務(wù)。具體由律師參與調(diào)查組，通過負(fù)債企業(yè)、主辦銀行、當(dāng)?shù)毓ど�、稅�?wù)、企業(yè)主管部門、司法機(jī)關(guān)、企業(yè)的交易相對入（主要客戶）調(diào)查企業(yè)的經(jīng)經(jīng)營狀況，與其他調(diào)查人員（例如財(cái)務(wù)、信貸人員）一起確認(rèn)債權(quán)損失，最后負(fù)責(zé)起草被調(diào)查企業(yè)不良債務(wù)的調(diào)查報告或出具資信調(diào)查報告書，對被調(diào)查企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營能力、償債能力、目前存在的問題和發(fā)展前景作出綜合評價，對債權(quán)的安全性作出法律評價并提出基本的處置意見一一訴訟：破產(chǎn)或收購。對欲收購的債權(quán)，參與和商業(yè)銀行的談判、協(xié)商收購價格、收購條件等，并起草收購協(xié)議書等法律文件。
2、債轉(zhuǎn)股可行性論證階段的律師工作
目前，許多國家企業(yè)視債轉(zhuǎn)股為國家為其提供的“最后的晚餐”，為達(dá)到逃避債務(wù)和控股的目的，隱瞞真實(shí)情況，制造虛假信息；當(dāng)?shù)卣推髽I(yè)主管部門視債轉(zhuǎn)股為甩包袱的“最佳時機(jī)”，這些都將干擾債轉(zhuǎn)股工作的順利進(jìn)行。律師在這一階段，依據(jù)第一階段的調(diào)查報告和國家法律法規(guī)及相關(guān)政策出具法律意見書，對每筆債權(quán)實(shí)行債轉(zhuǎn)股的可行性提出中肯、可行、有效的法律意見，以防止負(fù)債企業(yè)的規(guī)避行為，避免資產(chǎn)管理公司與企業(yè)主管部門、地方政府之間的沖突；保障資產(chǎn)管理公司的獨(dú)立評審權(quán)和自立決策權(quán)。
3、債轉(zhuǎn)股實(shí)施階段律師的參與
債轉(zhuǎn)股可能涉及到具體方案的制定、負(fù)債企業(yè)的增資擴(kuò)股和股份制改造，這些工作十分復(fù)雜；律師的參與非常有必要。在制定債轉(zhuǎn)股實(shí)施方案時，由律師審查其可行性、是否符合《公司法）等法律的規(guī)定；是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策等，以確保買施方案現(xiàn)實(shí)可行，便于操作；(www.gymyzhishaji.com)在具體實(shí)施方案時，負(fù)債企業(yè)如為非公司企業(yè)，則應(yīng)進(jìn)行股份制改造，資產(chǎn)管理公司作為股東參與新公司的發(fā)起，按新公司的注冊程序辦理工商注冊登記；如負(fù)債企業(yè)為規(guī)范的公司，資產(chǎn)管理公司的加入必然引起股東結(jié)構(gòu)的變化，應(yīng)依法辦理增資擴(kuò)股，變更工商登記、重新申領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照等手續(xù)。、這些環(huán)節(jié)涉及到股份制改造、資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)界定、工商注冊登記及變更登記等法律事務(wù)、律師的參與會有效地保障這些工作有序、高效地進(jìn)行。
4、律師協(xié)助資產(chǎn)管理公司，在債轉(zhuǎn)股企業(yè)經(jīng)營成熟階段退，出，最終實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
有一點(diǎn)必須明確，債轉(zhuǎn)股不是普通的機(jī)制，而特定時期的政策資產(chǎn)管理公司也是一個臨時性機(jī)構(gòu)，無論從債轉(zhuǎn)股的文件還是實(shí)例來看，資產(chǎn)管理公司都是階段性持股，其真正目的不是作企業(yè)的股東，而是。最終出售股權(quán)，收回債權(quán)。因此，資產(chǎn)管理公司必將在債轉(zhuǎn)股企業(yè)經(jīng)營成熟階段退出。這—階段律師的工作有：第一、在協(xié)助制定債轉(zhuǎn)股方案和起草公司章程中，應(yīng)預(yù)先訂立資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓出資（出讓股權(quán)）的相關(guān)條款，以約束各方，以便日后退出；第二、實(shí)施具體方案中，作為資產(chǎn)管理公司的法律顧問，對債轉(zhuǎn)股的企業(yè)開展管理咨詢，幫助實(shí)施戰(zhàn)略管理，建立健全企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，確保債轉(zhuǎn)股企業(yè)’的規(guī)范運(yùn)作和健康發(fā)展；第三、待債轉(zhuǎn)達(dá)股企業(yè)經(jīng)營良好，資產(chǎn)管理公司退出時機(jī)成熟時，協(xié)助資產(chǎn)管理公司按以下方式退出，實(shí)現(xiàn)債權(quán)：（1）債轉(zhuǎn)股企業(yè)自身股權(quán)回購；（2）資產(chǎn)管理公司向第三人轉(zhuǎn)讓在債轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)股企業(yè)中的出資（股權(quán)）；（3）通過企業(yè)重組、兼并、收購或證券化上市等其他方式司接退出。總之這些方式涉及到企業(yè)之間錯綜復(fù)雜的法律關(guān)系的設(shè)立、變更和消滅，需要高素質(zhì)律師提供優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)。
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