淺談勞動法律法規(guī)規(guī)章在寶安龍崗兩區(qū)的適用

　　淺談勞動法律法規(guī)規(guī)章在寶安龍崗兩區(qū)的適用
　　
　　——兼談對相關(guān)法律規(guī)定的理解
　　
　　由于寶安、龍崗兩區(qū)是深圳市的行政區(qū)域，卻不屬于深圳經(jīng)濟特區(qū)的范圍；同時寶安、龍崗兩區(qū)又屬中國和廣東省的普通行政區(qū)域。而國家、廣東省、深圳市、深圳特區(qū)的勞動立法又存在一定的沖突，這就存在勞動法律、法規(guī)、規(guī)章在寶安、龍崗兩區(qū)如何適用的問題。筆者在為勞資雙方代理勞動爭議案件時，發(fā)現(xiàn)同類案件、同在寶安、龍崗兩區(qū)，不同的仲裁員、不同的法官就適用不同的法律規(guī)定，作出不同的裁判。這樣一來，就有損我國社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)，令用人單位和勞動者對法律感到困惑和無奈，從而失去依法維權(quán)的信心，不利于全民普法活動的開展。有感于此，筆者想就勞動法律、法規(guī)、規(guī)章在寶安、龍崗兩區(qū)的適用問題和對相關(guān)法律規(guī)定的理解問題，談?wù)勛约旱拇譁\見解，也許筆者的某些觀點會引起人們的關(guān)注和爭議，筆者歡迎持不同觀點的各界朋友提出寶貴意見共同商榷，望能拋磚引玉。
　　
　　要正確適用法律，必須明確法律的效力層次和適用范圍。法律的效力層次，是指規(guī)范性法律文件之間的效力等級關(guān)系。法律的適用范圍，是指法律對人的效力、對事的效力、空間效力和時間效力。要正確適用法律，就必須根據(jù)法律的效力層次和適用范圍去適用。
　　
　　根據(jù)2000年7月1日施行的《立法法》的規(guī)定，對法律的效力層次和適用范圍主要規(guī)定如下：
　　
　　1.憲法具有最高的法律效力；法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章；行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章；地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府的規(guī)章；省級政府規(guī)章的效力高于本行政區(qū)內(nèi)較大的市的政府規(guī)章。
　　
　　2.經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定；根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。
　　
　　3.部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行；部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致的，由國務(wù)院裁決。
　　
　　4.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院決定或者由國務(wù)院提請全國人大常委會裁決。
　　
　　5.較大的市的地方性法規(guī)不得與憲法、法律、行政法規(guī)、省級地方性法規(guī)相抵觸。
　　
　　6.省級人大常委會在對報請批準(zhǔn)的較大的市的地方性法規(guī)進行審查時，發(fā)現(xiàn)其同本級政府規(guī)章相抵觸的，應(yīng)當(dāng)作出處理決定。
　　
　　7.同一機關(guān)制定的法律、法規(guī)、規(guī)章，特別法優(yōu)于一般法，新法優(yōu)于舊法。
　　
　　8.同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)裁決。
　　
　　9.法律、法規(guī)、規(guī)章一般不溯及既往，有特別規(guī)定的除外。
　　
　　根據(jù)《立法法》第六十三條第三款和第八十六條第一款第（二）項的規(guī)定，地方性法規(guī)的效力不再必然高于上級政府規(guī)章和部門規(guī)章（以往規(guī)定地方性法規(guī)的效力必然高于部門規(guī)章和地方政府規(guī)章）。根據(jù)全國人大常委會辦公廳1995年12月27日《關(guān)于深圳市人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法規(guī)適用于該市行政區(qū)域內(nèi)問題的復(fù)函》（下稱《復(fù)函》）的規(guī)定，深圳市人大及其常委會制定的法規(guī)適用于該市行政區(qū)域內(nèi)（包括寶安、龍崗兩區(qū)）但法規(guī)中有關(guān)國家賦于經(jīng)濟特區(qū)的特殊政策方面的規(guī)定只能適用于所屬經(jīng)濟特區(qū)。深圳市人大及其常委會制定的法規(guī)在非經(jīng)濟特區(qū)寶安、龍崗兩區(qū)實施時，如果與廣東省人大及其常委會制定的法規(guī)發(fā)生沖突，應(yīng)適用廣東省人大及其常委會制定的法規(guī)�！稄�(fù)函》沒對深圳特區(qū)規(guī)章在寶安、龍崗兩區(qū)的適用問題作出規(guī)定。筆者認(rèn)為，對法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、廣東省法規(guī)和政府規(guī)章沒有規(guī)定的事項，寶安、龍崗兩區(qū)可參照執(zhí)行深圳特區(qū)規(guī)章的規(guī)定�！皡⒄請�(zhí)行”不同于“適用”，所謂“參照執(zhí)行”是指對某一事項，法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、廣東省法規(guī)和政府規(guī)章沒有規(guī)定的，才執(zhí)行深圳特區(qū)規(guī)章的規(guī)定。否則應(yīng)當(dāng)適用法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、廣東省法規(guī)和政府規(guī)章的規(guī)定。
　　
　　下面分門別類，一門一門法律，一個一個問題地細(xì)談法律、法規(guī)、規(guī)章的適用和理解問題。
　　
　　一、有關(guān)工傷保險的法律、法規(guī)、規(guī)章
　　
　　有關(guān)工傷保險的法律、法規(guī)、規(guī)章只要有：《勞動法》（法律）、《深圳經(jīng)濟特區(qū)工傷保險條例》（特區(qū)法規(guī)）及其實施細(xì)則（市政府規(guī)章），《廣東省社會工傷保險條例》（省級法規(guī)）及其實施細(xì)則（省政府規(guī)章），《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（勞動部規(guī)章）。《勞動法》只是對社會保險作了強制性和原則性的規(guī)定，而對社會保險費的繳納、勞動者享受社會保險待遇的條件和標(biāo)準(zhǔn)等事項都沒有作出可操作性的規(guī)定，這些事項只要由行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章等規(guī)范性法律文件詳細(xì)規(guī)定（下面就社會保險的法律規(guī)定弓用《勞動法》時不再重述）。目前國家尚無統(tǒng)一的《工傷保險條例》，而地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章對工傷保險適用范圍、工傷認(rèn)定和范圍、工傷費的繳納比例、工傷保險待遇高低、工傷保險待遇的支付主體和方式等事項都規(guī)定不同。例如同一工傷事故兼有商業(yè)保險賠償和民事賠償時，三種補償或賠償可否兼得？上面幾個法律文件的規(guī)定都不相同。《深圳經(jīng)濟特區(qū)工傷保險條例》規(guī)定工傷保險待遇、商業(yè)保險賠償、民事賠償可全部兼得；《廣東省社會工傷保險條例》規(guī)定除醫(yī)療費和喪葬費不重復(fù)支付外，其他工傷保險待遇照發(fā)；《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》規(guī)定只補足低于工傷保險待遇的差額部分。究竟寶安、龍崗兩區(qū)應(yīng)適用哪個規(guī)定？
　　
　　根據(jù)《復(fù)函》的規(guī)定，《深圳經(jīng)濟特區(qū)工傷保險條例》與《廣東省社會工傷保險條例》發(fā)生沖突時，寶安、龍崗兩區(qū)應(yīng)適用《廣東省社會工傷保險條例》的規(guī)定。但根據(jù)《立法法》第八十六條第一款第（二）項“地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決”的規(guī)定，當(dāng)《廣東省社會工傷保險條例》與《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，寶安、龍崗兩區(qū)應(yīng)適用《廣東省社會工傷保險條例》的規(guī)定，還是適用《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的規(guī)定，還得由國務(wù)院決定或由國務(wù)院提請全國人大常委會裁決。也許有人認(rèn)為，按以往有關(guān)法律的規(guī)定，地方法規(guī)的效力當(dāng)然高于
　　
　　部門規(guī)章，寶安、龍崗兩區(qū)自然應(yīng)當(dāng)適用《廣東省社會工傷保險條例》的規(guī)定。但從《立法法》的規(guī)定來看，并非如此。當(dāng)然，根據(jù)地方法規(guī)優(yōu)先適用的原則，對《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》沒有規(guī)定的事項，寶安、龍崗兩區(qū)還得適用《廣東省社會工傷保險條例》的規(guī)定。
　　
　　根據(jù)《廣東省社會工傷保險條例》的規(guī)定，本省行政區(qū)域內(nèi)的所有企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團體、城鎮(zhèn)個體經(jīng)濟組織都必須依法為本單位員工繳納工傷保險費，員工個人不繳納工傷保險費。據(jù)筆者所知，寶安、龍崗兩區(qū)尚有不少用人單位未為員工繳納工傷保險費或者只為部分員工繳納工傷保險費。勞動行政部門和社保部門應(yīng)當(dāng)依法責(zé)令這些用人單位為全體員工繳納工傷保險費。
　　
　　二、有關(guān)養(yǎng)老保險的法律、法規(guī)、規(guī)章
　　
　　有關(guān)養(yǎng)老保險的法律、法規(guī)、規(guī)章只要有：《勞動法》、《國務(wù)院關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》（法規(guī)性文件）、《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工社會養(yǎng)老保險條例》（特區(qū)法規(guī)）、《廣東省社會養(yǎng)老保險條例》（省級法規(guī)）及其實施細(xì)則（省政府規(guī)章）。目前國家尚未制定統(tǒng)一的《養(yǎng)老保險條例》，廣東省和深圳特區(qū)的養(yǎng)老保險法規(guī)、規(guī)章都是在《國務(wù)院關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》（下稱《決定》）實施后制定的，是對《決定》的具體化，與《決定》的規(guī)定是一致的。根據(jù)《復(fù)函》的規(guī)定，在寶安、龍崗兩區(qū)，《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工社會養(yǎng)老保險條例》與《廣東省社會養(yǎng)老保險條例》發(fā)生沖突時，應(yīng)適用《廣東省社會養(yǎng)老保險條例》的規(guī)定。2000年12月22日修正的《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工社會養(yǎng)老保險條例》有兩處最引人注目的修改，一是修改前的《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工基本養(yǎng)老保險條例》適用于整個深圳市行政區(qū)域（包括寶安、龍崗兩區(qū)）；修正后的《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工社會養(yǎng)老保險條例》適用于深圳特區(qū)內(nèi)的企業(yè)及其員工，寶安、龍崗兩區(qū)參照執(zhí)行。二是修正后的《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工社會養(yǎng)老保險條例》增加規(guī)定了養(yǎng)老保險爭議的仲裁時效為兩年（《廣東省社會養(yǎng)老保險條例》沒此規(guī)定）。之前，各級勞動爭議仲裁
　　
　　委員會和人民法院的裁決，普遍認(rèn)為社會保險是強制性保險，不應(yīng)受《勞動法》第八十二條規(guī)定的六十日仲裁時效的限制，所以多數(shù)裁決都要求用人單位補交多年養(yǎng)老保險費。
　　
　　用人單位與勞動者之間因社會保險事項發(fā)生爭議，一方申請仲裁是否適用《勞動法》第八十二條關(guān)于六十日仲裁時效的規(guī)定？對這一問題的看法，有兩種觀點：一種觀點認(rèn)為，應(yīng)適用六十日仲裁時效的規(guī)定，因為社會保險事項爭議屬于勞動爭議，凡因勞動爭議申請仲裁，就得適用《勞動法》第八十二條關(guān)于六十日仲裁時效的規(guī)定。一種觀點認(rèn)為，不應(yīng)適用六十日仲裁時效的規(guī)定，因為社會保險屬于強制性保險，用人單位必須依法辦理，不應(yīng)受
　　
　　時效的限制。筆者同意第一種觀點，因社會保險事項爭議申請仲裁應(yīng)受仲裁時效的限制，從2000年12月22日修正的《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工社會養(yǎng)老保險條例》第四十六條第二款“員工對所在企業(yè)遲交、少交和不交養(yǎng)老保險費的情況，應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起兩年內(nèi)向市社保機構(gòu)和有關(guān)部門投訴，也可以直接向勞動仲裁機構(gòu)申請仲裁”的規(guī)定看，社會保險事項爭議也應(yīng)受仲裁時效的限制，只不過是此條規(guī)定的仲裁時效與勞動法規(guī)
　　
　　定的仲裁時效不同而已。筆者認(rèn)為，從保護作為弱勢群體的勞動者的合法權(quán)益出發(fā)，經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律作變通規(guī)定是可以的。但這一規(guī)定不適用于寶安、龍崗兩區(qū)，寶安、龍崗兩區(qū)應(yīng)適用《勞動法》第八十二條規(guī)定的仲裁時效。另外，筆者認(rèn)為，《勞動法》第八十二條規(guī)定的只是仲裁時效（包括訴訟時效），從保護作為弱勢群體的勞動者的合法權(quán)益出發(fā)，寶安、龍崗兩區(qū)的勞動者向社保部門和勞動部門投訴，由社保部門和勞動部門責(zé)令用人單位補繳社會保險費的，應(yīng)當(dāng)不受《勞動法》第八十二條規(guī)定的仲裁時效的限制。
　　
　　根據(jù)《廣東省社會養(yǎng)老保險條例》的規(guī)定，本省行政區(qū)域內(nèi)的所有企業(yè)、城鎮(zhèn)個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，都必須依法繳納養(yǎng)老保險費，勞動者個人負(fù)擔(dān)的養(yǎng)老保險費由用人單位代扣代繳。據(jù)筆者所知，寶安、龍崗兩區(qū)還有相當(dāng)多的用人單位未為員工辦理養(yǎng)老保險。勞動行政部門和社保部門應(yīng)當(dāng)依法責(zé)令這些用人單位為全體員工繳納養(yǎng)老保險費。
　　
　　三、有關(guān)醫(yī)療保險的法律、法規(guī)、規(guī)章
　　
　　我國現(xiàn)行的職工醫(yī)療保險制度只要還是五十年代初建立的公費醫(yī)療和勞保醫(yī)療制度1993年10月，原勞動部提出了《關(guān)于職工醫(yī)療保險制度改革試點的意見》，在試點地區(qū)進行醫(yī)療保險制度改革，改革的目標(biāo)是逐步建立起與社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)的，醫(yī)療保險費用由國家、用人單位和職工三方合理負(fù)擔(dān)的，社會化程度較高的，覆蓋城鎮(zhèn)全體職工的醫(yī)療保險制度。深圳市作為我省醫(yī)改試點較早的城市，1996年5月，深圳市人民政府頒布了《深圳市基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》（市政府規(guī)范性文件），在全市范圍內(nèi)建立了住院醫(yī)療保險、綜合醫(yī)療保險、特殊醫(yī)療保險三種不同層次的醫(yī)療保險方式，具有深圳市戶口的員工和退休人員建立了基本醫(yī)療保險個人帳戶。根據(jù)《深圳市基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》的規(guī)定，勞務(wù)工尚未建立基本醫(yī)療保險個人帳戶，勞務(wù)工也無需負(fù)擔(dān)醫(yī)療保險費。1998年12月，國務(wù)院頒布了《關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度的決定》（法規(guī)性文件），要求城鎮(zhèn)所有
　　
　　用人單位及其職工都要參加基本醫(yī)療保險，基本醫(yī)療保險費由用人單位和職工雙方共同負(fù)擔(dān)，基本醫(yī)療保險基金實行社會統(tǒng)籌和個人帳戶相結(jié)合。筆者認(rèn)為，廣東省和深圳市都應(yīng)當(dāng)根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度的決定》的精神，盡快進行醫(yī)療保險立法，規(guī)定城鎮(zhèn)所有用人單位及其職工都要參加基本醫(yī)療保險，基本醫(yī)療保險費由用人單位和職工雙方共同負(fù)擔(dān)，基本醫(yī)療保險基金實行社會統(tǒng)籌和個人帳戶相結(jié)合。目前，《國務(wù)院關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度的決定》和《深圳市基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》都適用于寶安、龍崗兩區(qū)。
　　
　　根據(jù)《深圳市基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》的規(guī)定，基本醫(yī)療保險的規(guī)定適月于深圳市內(nèi)所有企業(yè)、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體及其所屬在職職工、離退休人員和領(lǐng)取失業(yè)救濟金期間的失業(yè)人員。據(jù)筆者所知，寶安、龍崗兩區(qū)還有相當(dāng)多的用人單位未為員工辦理醫(yī)療保險。勞動行政部門和社保部門應(yīng)當(dāng)依法責(zé)令這些用人單位為全體員工繳納醫(yī)療保險費。
　　
　　四、有關(guān)失業(yè)保險的法律、法規(guī)、規(guī)章
　　
　　有關(guān)失業(yè)保險的法律、法規(guī)、規(guī)章只要有《勞動法》、《失業(yè)保險條例》（行政法規(guī)）、《廣東省職工失業(yè)保險暫行規(guī)定》（省政府規(guī)章）、《深圳經(jīng)濟特區(qū)失業(yè)保險條例》（特區(qū)法規(guī)）。由于《深圳經(jīng)濟特區(qū)失業(yè)保險條例》是1996年11月頒布的，其內(nèi)容與1999年1月國務(wù)院頒布的《失業(yè)保險條例》有許多抵觸之處，其中最大的抵觸是《深圳經(jīng)濟特區(qū)失業(yè)保險條例j》規(guī)定的享受失業(yè)保險待遇的失業(yè)人員僅限于具有特區(qū)常住戶口的員工，而《失業(yè)保險條例》規(guī)定的享受失業(yè)保險待遇的失業(yè)人員沒有戶口條件的限制，只要是城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位的職工籮都依法享受失業(yè)保險待遇。筆者認(rèn)為，深圳市應(yīng)當(dāng)根據(jù)《失業(yè)保險條例》的規(guī)定，盡快對《深圳經(jīng)濟特區(qū)失業(yè)保險條例》進行修改。廣東省人民政府已根據(jù)《失業(yè)保險條例》的規(guī)定對《廣東省職工失業(yè)保險暫行規(guī)定》進行了修正。目前，《失業(yè)保險條例》和
　　
　　《廣東省職工失業(yè)保險暫行規(guī)定》都適用于寶安、龍崗兩區(qū)，而《深圳經(jīng)濟特區(qū)失業(yè)保險條例》則不適用于寶安＼龍崗兩區(qū)，但《失業(yè)保險條例》和《廣東省職工失業(yè)保險暫行規(guī)定》沒有規(guī)定，而《深圳經(jīng)濟特區(qū)失業(yè)保險條例》有規(guī)定的事項，寶安、龍崗兩區(qū)可參照執(zhí)行。
　　
　　根據(jù)《失業(yè)保險條例》和《廣東省職工失業(yè)保險暫行規(guī)定》的規(guī)定，失業(yè)保險規(guī)定適用于我國境內(nèi)城鎮(zhèn)所有企業(yè)、事業(yè)單位及其職工；用人單位按本單位工資總額的2％繳納失業(yè)保險費；職工按本人工資的1％繳納失業(yè)保險費；用人單位招用的農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險費。據(jù)筆者所知，寶安、龍崗兩區(qū)大部分的用人單位未為員工辦理失業(yè)保險。勞動行政部門和社保部門應(yīng)當(dāng)依法責(zé)令這些用人單位為全體員工繳納失業(yè)保險費。
　　
　　五、有關(guān)生育保險的法律、法規(guī)、規(guī)章
　　
　　目前有關(guān)生育保險的法律規(guī)定只要是原勞動部發(fā)布的1995年1月1日施行的《企業(yè)職工生育保險試行辦法》。由于《企業(yè)職工生育保險試行辦法》對女育保險只是作了原則性規(guī)定，沒有規(guī)定用人單位繳納生育保險費的比例，而廣東省和深圳市都沒有按照《企業(yè)職工生育保險試行辦法》的規(guī)定制定實施辦法，難于實際操作，可以說在廣東省、深圳市，生育保險立法還是一片空白。目前，在廣東省和深圳市，對女職工的生育待遇保護，只要是依據(jù)《女職工勞動保護規(guī)定》（行政法規(guī)）、《廣東省計劃生育條例》（省級法規(guī)）、《廣東省女職工勞動保護實施辦法》（省府規(guī)范性文件）、《深圳經(jīng)濟特區(qū)計劃生育管理辦法》（特區(qū)規(guī)章）。這些法規(guī)、規(guī)章，除《深圳經(jīng)濟特區(qū)計劃生育管理辦法》不適用于寶安、龍崗兩區(qū)（但可參照執(zhí)行）外，其他均適用于寶安、龍崗兩區(qū)。我們認(rèn)為，國家、廣東省和深圳市都應(yīng)盡快進行生育保險立法。
　　
　　六、關(guān)經(jīng)濟補償?shù)姆�律、法�?guī)、規(guī)章
　　
　　在此，筆者主要就勞動合同期滿終止勞動合同關(guān)系，在寶安、龍崗兩區(qū)，用人單位是否應(yīng)當(dāng)按員工工齡支付員工經(jīng)濟補償金（或稱生活補助費）的問題談下自己的觀點。《勞動法》沒有對勞動合同期滿終止勞動合同關(guān)系，用人單位是否應(yīng)當(dāng)按員工工齡支付員工經(jīng)濟補償金（或稱生活補助費）的問題作出規(guī)定，《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞動合同條例》（特區(qū)法規(guī)）和《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務(wù)工條例》（特區(qū)法規(guī)）也沒有作出相關(guān)規(guī)定。但《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》（屬部門規(guī)章，下稱《意見》）第38條卻規(guī)定：勞動合同期滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)，勞動合同即行終止，用人單位可以不支付勞動者經(jīng)濟補償金；國家另有規(guī)定的，可以從其規(guī)定。而《全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定》（行政法規(guī)）第十七條、《廣東省勞動合同管理規(guī)定》（規(guī)章）第二十九條、《廣東省外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定》（規(guī)章）第二十一條卻規(guī)定勞動合同期滿用人單位仍應(yīng)當(dāng)按員32T_齡支付員工經(jīng)濟補償金（或稱生活補助費）。究竟在寶安、龍崗兩區(qū)，應(yīng)當(dāng)適用哪個法律規(guī)定？勞動合同期滿終止，員工是否仍享有經(jīng)濟補償？
　　
　　根據(jù)《立法法》第七十九條第二款“行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章”的規(guī)定，《全民所有制企業(yè)招用農(nóng)民合同制工人的規(guī)定》屬于行政法規(guī)，其效力高于勞動部規(guī)章，我們認(rèn)為，全民所有企業(yè)招用的農(nóng)民合同制工人，勞動合同期滿終止，仍享有經(jīng)濟補償口根據(jù)《立法法》第八十二條“部門規(guī)章之間＼部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行”和第八十六條第一款第（三）項“部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決”的規(guī)定，筆者認(rèn)為，在非經(jīng)濟特區(qū)的寶安、龍崗兩區(qū)，除全民所有企業(yè)招用的農(nóng)民合同制工人外的其他員工，勞動合同期滿終止是否享有經(jīng)濟補償，不能由仲裁員和法官自由裁量。如果有些仲裁員、法官適用廣東省勞動規(guī)章的規(guī)定，裁決勞動合同期滿終止，應(yīng)當(dāng)給員工經(jīng)濟補償；而有些仲裁員、法官卻適用勞動部規(guī)章的規(guī)定，裁決勞動合同期滿終止，不給員工經(jīng)濟補償；那么就有損我國社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)口我們認(rèn)為，正確的做法是依原勞動部《意見》第99條和國務(wù)院《法規(guī)規(guī)章備案條例》第十五條的規(guī)定，由省、市的勞動行政部門將情況報勞動社會保障部，由勞動社會保障部報國務(wù)院法制局進行協(xié)調(diào)；經(jīng)協(xié)調(diào)不能取得一致意見的，由國務(wù)院法制局提出處理意見報國務(wù)院裁決，并通知制定機關(guān)。
　　
　　筆者在代理勞動爭議案件過程中發(fā)現(xiàn)，深圳市各級勞動爭議仲裁委員會和人民法院普遍是適用原勞動部《意見》的規(guī)定，不支持勞動合同期滿的員工要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的請求的。根據(jù)目前勞動用工的實際情況，為免用人單位規(guī)避對員工的經(jīng)濟補償，并從經(jīng)濟補償?shù)摹把a償”性考慮，筆者認(rèn)為，《廣東省勞動合同管理規(guī)定》和《廣東省外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定》關(guān)于勞動合同期滿，用人單位仍應(yīng)當(dāng)支付員工經(jīng)濟補償金的規(guī)定更為合
　　
　　情合理，而原勞動部《意見》關(guān)于勞動合同期滿用人單位可以不支付員工經(jīng)濟補償金的規(guī)定則相對不合情理。例如，一個在某用人單位工作了九年的月薪數(shù)千元的員工，因用人單位的原因，他一直與用人單位都沒有簽訂勞動合同，如果用人單位想解除與該員工的勞動關(guān)系，則依法用人單位應(yīng)當(dāng)給該員工數(shù)萬元的經(jīng)濟補償；如果用人單位想規(guī)避對員工的經(jīng)濟補償，則其與該員工簽訂一年或幾個月的勞動合同，等勞動合同期滿后再終止與該員工的勞動合同關(guān)系，則依原勞動部《意見》第38條的規(guī)定，無需給該員工任何經(jīng)濟補償。但如果離合同期滿之日還差一天，甚至只差一小時或半小時，用人單位解除了與該員工的勞動合同關(guān)系，則又要給該員工數(shù)萬元的經(jīng)濟補償。可見，不考慮勞動者的工齡，只根據(jù)勞動合同期滿與否來決定是否給員工經(jīng)濟補償是相當(dāng)不合理的。經(jīng)濟補償?shù)男再|(zhì)只要是其“補償”性，員工在某用人單位工作多年，為該用人單位奉獻了多年的青春，依情依理該用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)其工齡長短給予相應(yīng)經(jīng)濟補償。我們認(rèn)為，《廣東省勞動合同管理規(guī)定》和《廣東省外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定》關(guān)于勞動合同期滿，用人單位仍應(yīng)當(dāng)支付員工經(jīng)濟補償金的規(guī)定更為合情合理。在非經(jīng)濟特區(qū)的寶安、龍崗兩區(qū)，深圳市勞動爭議仲裁委員會和人民法院普遍適用原勞動部《意見》的規(guī)定（不適用廣東省勞動規(guī)章的規(guī)定），裁決不支持勞動合同期滿的員工
　　
　　要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的請求的做法，無論依情依理依法，都值得商榷。
　　
　　筆者在代理勞動爭議案件過程中還注意到，在深圳市，各級勞動爭議仲裁委員會和人民法院在計算經(jīng)濟補償金時，普遍不支持勞動者要求將加班加點工資計作工資的請求。根據(jù)原勞動部《意見》第53條和國家統(tǒng)計局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條的規(guī)定，勞動法中的“工資”是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時
　　
　　間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。我們認(rèn)為，計算經(jīng)濟補償金的工資應(yīng)當(dāng)包括加班加點工資。
　　
　　七、有關(guān)工資支付的法律、法規(guī)、規(guī)章
　　
　　在此，主要談下用人單位支付勞動者工資低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)、克扣和拖欠勞動者工資、拒不支付勞動者加班工資時，如何賠償或補償勞動者損失的法律規(guī)定和相關(guān)法律規(guī)定在寶安、龍崗兩區(qū)的適用問題。這方面的法律、法規(guī)、規(guī)章主要有：《勞動法》、《企業(yè)最低工資規(guī)定》（原勞動部規(guī)章）、《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（原勞動部規(guī)章）、《廣東省企業(yè)職工勞動權(quán)益保障規(guī)定》（省級法規(guī)）、《廣東省外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定》（省政府規(guī)章）、《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務(wù)工條例》（特區(qū)法規(guī)）、《深圳經(jīng)濟特區(qū)最低工資條例》（特區(qū)法規(guī)）o而這些法規(guī)、規(guī)章對用人單位支付勞動者工資低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)、克扣和拖欠勞動者工資、拒不支付勞動者加班工資時，如何賠償或補償勞動者損失的問題，卻有不同的規(guī)定，在寶安、龍崗兩區(qū)，究竟應(yīng)當(dāng)適用哪個法律規(guī)定？
　　
　　先談用人單位支付勞動者工資低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)如何賠償或補償勞動者損失的法律規(guī)定。
　　
　　原勞動部《企業(yè)最低工資規(guī)定》第二十七條規(guī)定，除補足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的工資外，欠付1個月以內(nèi)的向勞動者支付所欠工資的20％賠償金；欠付3個月以內(nèi)的向勞動者支付所欠工資的50％賠償金；欠付3個月以上的向勞動者支付所欠工資的100％賠償金�！稄V東省企業(yè)職工勞動權(quán)益保障規(guī)定》第十五條、《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務(wù)工條例》第三十六條、《深圳經(jīng)濟特區(qū)最低工資條例》第二十條卻規(guī)定，應(yīng)在補足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的同時，每日按低于部分總額的1％賠償或補償給勞動者。
　　
　　從上面規(guī)定可知，對用人單位支付勞動者工資低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)如何賠償或補償勞動者損失的問題，地方性法規(guī)與部門規(guī)章的規(guī)定并不一致。筆者認(rèn)為，根據(jù)《立法法》第八十一條第二款的規(guī)定，在深圳特區(qū)適用《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務(wù)工條例》和《深圳經(jīng)濟特區(qū)最低工資條例》的規(guī)定是沒有爭議的；但在非經(jīng)濟特區(qū)的寶安龍崗兩區(qū)應(yīng)當(dāng)適用哪個法律規(guī)定，實在值得商榷。筆者認(rèn)為，在非經(jīng)濟特區(qū)的寶安、龍崗兩區(qū)應(yīng)當(dāng)適用哪個法律規(guī)定，還是應(yīng)當(dāng)根據(jù)《立法法》第八十六條第一款第（二）項的規(guī)定，由國務(wù)院決定或由國務(wù)院提請人大常委會裁決。
　　
　　再談用人單位克扣和拖欠勞動者工資、拒不支付勞動者加班工資如何賠償或補償勞動者損失的法律規(guī)定。
　　
　　《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第三條和《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務(wù)工條例》第三十七條規(guī)定，用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的，以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的，除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報酬百分之二十五的經(jīng)濟補償金�！稄V東省企業(yè)職工勞動權(quán)益保障規(guī)定》第十四條、《廣東省外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定》第二十三條卻規(guī)定，用人單位逾期或者未足額發(fā)放勞動者工資的，除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外，從超過規(guī)定時間的第六日起，每日按欠發(fā)工資的1％賠償勞動者經(jīng)濟損失。
　　
　　由上面的規(guī)定可知，存在深圳市法規(guī)與廣東省法規(guī)發(fā)生沖突、廣東省法規(guī)與勞動部規(guī)章發(fā)生沖突的問題，在寶安、龍崗兩區(qū)，究竟應(yīng)當(dāng)適用哪個法律規(guī)定？根據(jù)《復(fù)函》的規(guī)定，在寶安、龍崗兩區(qū)應(yīng)當(dāng)適用《廣東省企業(yè)職工勞動權(quán)益保障規(guī)定》的規(guī)定，但根據(jù)《立法法》第八十六條第一款第（二）項的規(guī)定，在寶安、龍崗兩區(qū)是應(yīng)當(dāng)適用《廣東省企業(yè)職工勞動權(quán)益保障規(guī)定》的規(guī)定，還是應(yīng)當(dāng)適用《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的規(guī)定，還得由國務(wù)院決定或由國務(wù)院提請人大常委會裁決。據(jù)筆者所知，深圳市各級勞動爭議仲裁委員會和人民法院，對用人單位支付勞動者工資低于深圳市最低工資標(biāo)準(zhǔn)如何賠償或補償勞動者損失的爭議案件，普遍適用廣東省和深圳市的規(guī)定；而對用人單位克扣或者無故拖欠勞
　　
　　動者工資的，以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的爭議案件，又普遍適用勞動部規(guī)章的規(guī)定。筆者認(rèn)為，勞動爭議仲裁委員會和人民法院，能否如此適用法律，是個嚴(yán)肅而值得商榷的問題。(www.gymyzhishaji.com)如果勞動爭議仲裁委員會和人民法院可以如此適用法律的話，《立法法》第八十六條第一款第（二）、（三）項的規(guī)定豈不成了廢文？一直未被適用的法律規(guī)定（如廣東省勞動規(guī)章關(guān)于勞動合同期滿員工仍享有經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定）豈不也同樣成了廢文？
　　
　　筆者在代理勞動爭議案件過程中，還注意到一個值得廣大用人單位和勞動者注意，也值得仲裁員和法官深思的問題，勞動者與用人單位解除勞動關(guān)系而請求用人單位支付加班工資時，多數(shù)仲裁員和法官都根據(jù)仲裁時效進行裁決；而勞動者請求用人單位支付被拖欠的工資時，多數(shù)仲裁員和法官又不根據(jù)仲裁時效進行裁決。筆者認(rèn)為，勞動者與用人單位因加班工資發(fā)生爭義和因拖欠工資發(fā)生爭議都屬于勞動爭議，如一方申請仲裁，都應(yīng)當(dāng)遵守《勞動法》第八十二條規(guī)定的仲裁時效。當(dāng)然，如果是由勞動行政部門責(zé)令用人單位補發(fā)勞動者工資，又不應(yīng)當(dāng)受《勞動法》第八十二條規(guī)定的仲裁時效的限制。在此，筆者提醒廣大勞動者，為了維護自己的合法權(quán)益，任何勞動爭議都應(yīng)當(dāng)注意仲裁時效的規(guī)定，否則你的合法權(quán)益就難以得到保障。
　　
　　不同機關(guān)制定的勞動法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性法律文件發(fā)生沖突的地方還有許多，寶安、龍崗兩區(qū)又地位特殊，不同層次、不同部門的法律規(guī)定在寶安、龍崗兩區(qū)的適用問題和對勞動法律規(guī)定的理解問題，一直是法律界朋友、用人單位和勞動者關(guān)心的法律問題。筆者結(jié)合自己代理勞動爭議案件的實踐和所學(xué)所見所聞，寫下如上粗淺見解，由于成文倉促，加之閱歷和水平所限，錯誤之處一定不少，筆者真誠地歡迎各界朋友指正。如果此文能給各界朋友，特別是用人單位和勞動者一點啟示、一點幫助的話，我們的愿望足矣。

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