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英國法院如何認(rèn)定雇傭合同
英國法院如何認(rèn)定雇傭合同李凌云
雇主和勞動者之間的關(guān)系主要是由合同來規(guī)定的。當(dāng)然,在大多數(shù)時候,一切進(jìn)行都很順利,雇主和勞動者常常不需要樣按照合同行事,并且可能受到一些沒有合同效力的非正式的約定和習(xí)慣的影響,法律被遺忘了。然而,一旦出現(xiàn)任何問題,最終還是要按合同的約定來解決。因此合同對于調(diào)整雇主與勞動者之間的關(guān)系至關(guān)重要。但不同類型的勞動者與雇主之間的合同性質(zhì)不同。我們必須將簽訂雇傭合同的雇員與簽訂勞務(wù)合同的個體勞動者區(qū)分開來。
進(jìn)行這樣的區(qū)分有以下五個原因:首先,我們援用的保護勞動者的法律規(guī)范通常只對簽訂雇傭合同的雇員有效,而不能適用于個體勞動者;其次,在普通法中,每個雇傭合同的必備條款雙方都是默示承認(rèn)的,而在其他合同關(guān)系中卻不存在;第三,交納稅金和國家保險金的責(zé)任也因雇員與個體勞動者的地位不同而有所不同;第四,許多獲得社會保障利益的權(quán)利只有雇員才能享有;最后,比起對個體勞動者,雇主對雇員所要負(fù)的注意義務(wù)和對雇員的行為所承擔(dān)的責(zé)任都要大得多。
怎樣將兩類不同性質(zhì)的合同區(qū)別開來?雇傭權(quán)利法案(EmploymentRightAct)對我們的幫助不大。它將雇員定義為簽訂了雇傭合同的人,而這里的雇傭合同是指關(guān)于提供勞務(wù)的合同(thecontractofservice)或?qū)W徒合同(thecontractofapprentice)。因此我們只能到判例法中尋找答案;仡櫼粋世紀(jì)以來英國上訴法院(theCourtofAppeal)的典型案例,我們不難發(fā)現(xiàn)法院認(rèn)定雇傭合同的幾種方法:
1.有效控制認(rèn)定法(Effectivecontroltest)
早在十九世紀(jì),調(diào)整雇用關(guān)系的法律是《主仆法》(thelawofmasterandservant)“個人就是按照主人的命令以他應(yīng)該的方式進(jìn)行工作的人。”也就是說,主人能夠有效地控制仆人的工作方式。隨著社會的進(jìn)步和生產(chǎn)的發(fā)展,人們逐漸認(rèn)識到對家庭傭人或者非熟練手工業(yè)者進(jìn)行工作方式的控制可能會奏效,但是對那些掌握某種特定技能或從事工作時需要相當(dāng)程度謹(jǐn)慎的勞動者來說,這種控制就很能實現(xiàn)了。不僅是外科醫(yī)生,就連足球運動員也不可能受雇主的控制,因為球員們的工作方式明顯讓足球經(jīng)紀(jì)人很難把握。在1910年“沃科訴水晶宮隊”(Walkerv.CrystalPalaceFC)一案中,一位名叫沃科的足球運動員在休假期間意外受傷,遂提出工傷賠償。上訴法院將問題的焦點集中在雇主是否有權(quán)控制球員的工作方式,何時何地實施了這種控制,球員在假期享有那些權(quán)利。如果足球俱樂部的控制已經(jīng)延伸到甚至不準(zhǔn)球員假期居住公共房屋,那么法院就不難認(rèn)定沃科是雇員,有權(quán)得到工傷賠償。
2.一體化認(rèn)定法(Integrationtest)
1952年的著名案例“斯蒂文?福登和哈里森訴麥當(dāng)勞和伊萬絲”(StevensonFordanandHarrisonv.MavDonald&Evans)確定了一種“一體化認(rèn)定法”。這種方法更加重視雇員工作的內(nèi)容,認(rèn)為“在雇傭合同中,雇員的工作是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的一個不可缺少的組成部分;而在個體勞動者所簽定的合同中,雖然其工作也是為企業(yè)服務(wù),但是并不是一個有機的組成部分而只起到輔助作用。”但是隨著勞動力市場的發(fā)展,出現(xiàn)了所謂的“三葉草組織”(shamrockorganization),這種觀點就顯得越來越不適用了!叭~草組織”有三種不同類型的勞動者。第一種類型是永久的全職的勞動者(thepermanent,full-timeworkers)。他們通常掌握著某種不可替代的專業(yè)技能,并享受傳統(tǒng)上與雇傭關(guān)系相結(jié)合的各種社會保障,如養(yǎng)老金、醫(yī)療保險,并且能夠獲得提升;第二種類型是補充勞動者(thesupplyworkers)。他們只是完成某些特殊的任務(wù),與企業(yè)不存在永久的雇傭關(guān)系;第三種類型是靈活勞動力(theflexibleworkforce)。這種勞動者在當(dāng)?shù)貏趧恿κ袌錾贤ǔ:苋菀渍业,因為是在他們需要的條件下進(jìn)行工作(比如做兼職或是在家里工作),只要時間安排合適他們就愿意工作,并排只按工作的時間取得報酬。我們討論這個問題的關(guān)鍵在于后兩種勞動者可能是,也可能不是企業(yè)的雇員。不具有雇員身份的勞動者對雇主往往很有吸引力,因為可以減少管理和其他經(jīng)濟負(fù)擔(dān)。單從工作的內(nèi)容上看,后兩種勞動者所做的工作也常常是企業(yè)事務(wù)不可缺少的組成部分。拿醫(yī)院的清潔為例,過去醫(yī)院都是雇傭清潔工來做這項工作,并且還要雇傭?qū)iT的管理者進(jìn)行監(jiān)督。而近些年,醫(yī)院則與清潔公司簽定合同購買清潔服務(wù)或是將以前的清潔工作為一個整體,同他們的代表簽定合同。顯然,清潔工不再是醫(yī)院的雇員了,但是清潔工作對醫(yī)院的正常運作同樣是不可缺少的,一體化認(rèn)定法在這里顯得無能為力了。
3.多因素認(rèn)定法(Multi-factortest)
60年代開始法院采用了一種多因素認(rèn)定方法,他們把所有與合同相關(guān)的因素都考慮進(jìn)來,衡量這些因素的權(quán)重從而作成最后的決定。在“市場調(diào)查公司訴社會保障部”(MarketInvestigationv.MinisterofSocialSecurity,1969)一案中,考克法官的判決給我們提供了范例。他提煉出以下幾個因素:1)勞動者是否提供私人勞動;2)雇主能否有效控制雇員的工作,雖然這一點已不再作為唯一的決定性因素,但它無疑是總要考慮的因素;3)是由雇主還是雇員提供工具和設(shè)備;4)勞動者是否雇傭自己的幫手;5)如果有財務(wù)風(fēng)險的話,勞動者承擔(dān)了多大風(fēng)險;6)勞動者對投資和管理承擔(dān)什么責(zé)任,以及勞動者能否通過更努力的工作直接獲利。
1968年的“銳迪混凝土公司訴國家養(yǎng)老保險部”(ReadyMixedConcretev.MinisterofPensionsandNationalInsurance)是多因素認(rèn)定法的典型案例。銳迪公司制定了一個產(chǎn)品裝運計劃,讓一個由個體司機(owner-driver)組成的車隊把混凝土運給顧客。問題就在于這些司機是不是公司的雇員。如果是的話,公司就與責(zé)任為他們交納國家保險金,而公司則認(rèn)為他們是個體勞動者,正象當(dāng)初在書面合同中規(guī)定的那樣。在這個案子中相關(guān)的因素有哪些首先司機是卡車的所有者,他們必須用自己的錢來維修卡車。卡車是個體司機從銳迪的附屬公司那里以分期付款的方式購買的,并且車身都涂上公司統(tǒng)一的圖案,并且公司指揮他們進(jìn)行維修,指定具體維修點。另外,司機們只能為銳迪公司工作,而不能為其他人服務(wù);第二,至于提供私人服務(wù),司機可以授權(quán)其他稱職的司機代替完成工作,但是公司也有權(quán)堅持司機本人完成;第三,公司對個體司機的控制問題。司機沒有固定的工作時間,并且可以選擇自己的行車路線。但他們必須做到當(dāng)公司需要他們的時候能找到他們,并且象雇員一樣服從合理的指令;第四,至于收益和損失的奉行,實際上司機獲得的是典型的個體勞動者的報酬,但也同計件工人和按銷售額百分比計算傭金的銷售代表相似。但無論如何,他們都能得到一份年度最低工資。法官認(rèn)為,正象雇主所主張的那樣,司機是在獨立進(jìn)行裝運,這與事實沒有什么不符。但有許多人提出,如果法官從問題的反面出發(fā)來想司機是作為雇員提公司工作,這與事實也沒有什么不符。是的,司機的確可以授權(quán)他人代理,提供私人勞動這一基本要求似乎已不存在了,但事實上,公司有權(quán)要求司機提供私人勞動,司機只是在理論上,在廣義范圍內(nèi)有權(quán)讓他人代理。
從以上分析我們可以得出一個重要的觀點,就是這種多因素認(rèn)定法揭示了并沒有一系列明確、必要而又充分的條件來認(rèn)定雇傭合同。私人勞動是必需的,但是并不適用于區(qū)分雇員和個體勞動者。對于上面所提到的因素,沒有一個是實質(zhì)性的,并且在得出雇傭合同存在的結(jié)論之前,也不清楚是否所有的相關(guān)因素都已經(jīng)提出來了。雇傭合同由一組因素構(gòu)成。如果認(rèn)為雇傭合同包含A至E五個因素,那么某個合同可能只有A、B、C三個因素,而沒有D、E;另一個合同可能只有D、E或A、C而缺乏其他因素,所有這些合同都能成為雇傭合同。這就使得出一個結(jié)論更加困難,但是我們最好還是接受這種觀點,因為要尋找一個唯一的絕對的標(biāo)準(zhǔn)將是徒勞。
4.公共利益認(rèn)定法
1976年“福格森訴約翰?德森公司案”審理過程中,上訴法院對雇傭合同的認(rèn)定似乎又有了新的想法。原告福格森是一名建筑工人,他從被告建筑工地的屋頂上摔下來受了傷,因為屋頂沒有安裝安全護欄。如果原告是個體勞動者,他就必須對自己的安全負(fù)責(zé)而不能起訴公司取得賠償。通常情況下,建筑行業(yè)工人的報酬沒有扣除稅款和國家保險金,這種報酬機制建立的基礎(chǔ)就是建筑業(yè)工人是個體勞動者,他們要對自己的扣減額承擔(dān)義務(wù)。然而原告是作為一名非熟練勞動力被雇傭的,并且受到工地負(fù)責(zé)人的控制,(www.gymyzhishaji.com)如果他需要工具都是由公司提供的,并且按小時取得工資。上訴法院認(rèn)為在這種情況下,不管當(dāng)事人給合同貼上什么標(biāo)簽,其實質(zhì)都是雇傭合同。
這個案例,表面上法院還是用多因素法認(rèn)定雇傭合同,但實際上指導(dǎo)思想已發(fā)生了深刻的變化,人們發(fā)現(xiàn)當(dāng)勞動者的健康和安全問題發(fā)生爭議時,法院更傾向于將原告認(rèn)定為雇員。這有一點在上訴法院對“雷恩訴賽如風(fēng)公司”案(1995)的判決中明確體現(xiàn)出來。原告雷恩也是一名建筑工人,他有自己獨立的業(yè)務(wù),但是由于工作量小,所以同時受雇于被告公司。這個公司本來就不愿意對雇員程度責(zé)任才招收象雷恩這樣的按日計酬的臨時工。雷恩在給一所房屋鋪瓦的過程中不慎從梯子上摔下來受了傷。他認(rèn)為公司未能為他安全工作提供腳手架,這是公司的疏忽。而公司則認(rèn)為雷恩不是公司的雇員,不能取得工傷賠償。在上訴法院的判決書中,法官提到90年代中期的雇傭關(guān)系與以往已有了很大的差別,越來越多的臨時工,越來越多的個體勞動者和靈活的用工形式,使傳統(tǒng)的認(rèn)定方法難以適用!爱(dāng)涉及到勞動安全這一問題時,若認(rèn)定雇傭關(guān)系存在這里就有一個真正的公共利用存在”。法官的話給法院的判決定下了一個基調(diào),雖然雷恩有自己的義務(wù),并要自行交納稅金,工作時也沒有受到監(jiān)督,并且只承擔(dān)特定的工作,但是不能因此就認(rèn)定他是個體勞動者,在法院看來這些因素同樣適用于依據(jù)短期雇傭合同工作的人,因此雷恩是為公司工作,所以認(rèn)定雷恩與公司之間是雇傭合同關(guān)系。
回顧一個世紀(jì)以來英國上訴法院的典型案例,不難發(fā)現(xiàn)法院認(rèn)定雇傭合同的指導(dǎo)思想不斷演變的軌跡。最初,法院總是試圖設(shè)計并套用固定的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),但是無論怎樣費盡心機都難免掛一漏萬。隨著審判實踐的發(fā)展,法院逐漸意識到,對合同性質(zhì)的認(rèn)定雖然建立在個案分析的基礎(chǔ)上,但卻無法忽視大量存在合同性質(zhì)不確定的現(xiàn)象。這種不確定性最容易造成對勞動者利益的損害,依據(jù)公共利益原則確定雇傭關(guān)系,有利于實現(xiàn)對勞動者這一弱勢群體的保護。
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