外資并購中的稅收籌劃

　　外資并購中的稅收籌劃
　　
　　林濤
　　
　　外資并購已成為當代國際直接投資的主要形式，外資以并購境內企業(yè)的方式進入我國市場將逐漸成為外商在華投資的主流。外資并購中最主要的交易成本，即稅收成本往往關系到并購的成敗及/或交易框架的確定，對于專業(yè)的并購律師及公司法律師而言，外資并購的稅收籌劃問題不得不詳加研究。
　　
　　筆者憑借自身財稅背景及長期從事外資并購法律業(yè)務的經驗，試對外資并購涉及的稅收籌劃問題作一個簡單的梳理和總結。
　　
　　1. 我國稅法對外資并購的規(guī)制
　　
　　我國沒有統(tǒng)一的外資并購立法，也沒有關于外資并購所涉及稅收問題的統(tǒng)一規(guī)范，但已基本具備了外資并購應遵循的相關稅法規(guī)定：《外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》、《國家稅務總局關于外國投資者并購境內企業(yè)股權有關稅收問題的通知》以及財政部、國家稅務總局頒發(fā)的一系列針對一般并購行為的稅收規(guī)章共同構筑了外資并購稅收問題的主要法律規(guī)范。
　　
　　外資并購有著與境內企業(yè)之間并購相同的內容，比如股權/資產交易過程中的流轉稅、并購所產生的所得稅、行為稅等。在境內企業(yè)并購領域我國已經建立了較為完善的稅法規(guī)制體系，在對外資并購沒有特殊規(guī)定的情況下適用于外資并購。在外資并購境內企業(yè)過程中，涉及的稅法問題主要影響或涉及并購中行業(yè)和地域等的選擇、籌資方式和支付方式的選擇、并購過程中涉及的各種稅收、并購后的稅務處理、外資并購后變更設立的企業(yè)身份的法律認定及稅收優(yōu)惠等。
　　
　　以下主要從兩個層次論述外資并購中的稅法規(guī)制，分別是稅法對外資并購的一般規(guī)制和稅法對外資并購的特殊規(guī)制。
　　
　　1.1 稅法對外資并購的一般規(guī)制
　　
　　1.1.1. 股權并購稅收成本
　　
　　1.1.1.1 被并購方（股權轉讓方）稅收成本：
　　
　�。╝） 流轉稅：通常情況下，轉讓各類所有者權益，均不發(fā)生流轉稅納稅義務。根據財政部、國家稅務總局的相關規(guī)定，股權轉讓不征收營業(yè)稅及增值稅。
　　
　�。╞） 所得稅：對于企業(yè)而言，應就股權轉讓所得繳納企業(yè)所得稅，即將股權轉讓所得并入企業(yè)應納稅所得額；個人轉讓所有者權益所得應按照“財產轉讓所得”稅目繳納個人所得稅，現行稅率為20%，值得注意的是，新《個人所得稅法實施條例》規(guī)定：“對股票轉讓所得征收個人所得稅的辦法，由國務院財政部門另行制定，報國務院批準施行”。此外，如境外并購方以認購增資的方式并購境內企業(yè)，在此情況下被并購方（并購目標企業(yè)）并無企業(yè)所得稅納稅義務。
　　
　　（c） 印花稅：并購合同對應的印花稅的稅率為萬分之五。
　　
　　1.1.1.2 并購方（股權受讓方）稅收成本：
　　
　　在并購方為企業(yè)所得稅納稅主體的情況下，將涉及長期股權投資差額的稅務處理。 并購方并購股權的成本不得折舊或攤消，也不得作為投資當期費用直接扣除，在轉讓、處置股權時從取得的財產收入中扣除以計算財產轉讓所得或損失。
　　
　　1.1.2資產并購稅收成本
　　
　　1.1.2.1 被并購方（資產轉讓方）稅收成本
　　
　　1.1.2.1.1 有形動產轉讓涉及的增值稅、消費稅
　　
　�。╝） 一般納稅人有償轉讓有形動產中的非固定資產（如存貨、低值易耗品）以及未使用的固定資產的所有權，應按被并購資產適用的法定稅率（17%或13%）計算繳納增值稅。如被并購資產屬于消費稅應稅產品，還應依法繳納消費稅。
　　
　�。╞） 小規(guī)模納稅人有償轉讓有形動產中的非固定資產（如存貨、低值易耗品）以及未使用的固定資產的所有權，應按法定征收率（現為3％）繳納增值稅。如被并購資產屬于消費稅應稅產品，還應依法繳納消費稅。
　　
　　（c） 有償轉讓有形動產中的已使用過的固定資產的，應根據 《國家稅務總局關于增值稅簡易征收政策有關管理問題的通知》（國稅函〔2009〕90號文）、《關于部分貨物適用增值稅低稅率和簡易辦法征收增值稅政策的通知》（財稅[2009]9號）以及《財政部、國家稅務總局關于全國實施增值稅轉型改革若干問題的通知》（財稅〔2008〕170號）中的有關規(guī)定依法繳納增值稅。
　　
　　1.1.2.1.2 不動產、無形資產轉讓涉及的營業(yè)稅和土地增值稅
　　
　�。╝）　有償轉讓無形資產所有權應繳納5%的營業(yè)稅。
　　
　�。╞）　有償轉讓不動產所有權（含視同銷售不動產）應繳納5%的營業(yè)稅。（ 被并購方以不動產、無形資產投資入股，參與并購方的利潤分配、共同承擔投資風險的，不征營業(yè)稅）。
　　
　�。╟）在被并購資產方不屬于外商投資企業(yè)的情況下，還應繳納增值稅、消費稅、營業(yè)稅的附加稅費（城建稅和教育費附加）。
　　
　�。╠） 向并購方出讓土地使用權或房地產的增值部分應繳納土地增值稅。
　　
　　（e） 轉讓處于海關監(jiān)管期內的以自用名義免稅進口的設備，應補繳進口環(huán)節(jié)關稅和增值稅。
　　
　�。╢） 并購過程中產生的相關印花稅應稅憑證（如貨物買賣合同、不動產／無形資產產權轉移書據等）應按法定稅率繳納印花稅。
　　
　�。╣） 除外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉讓受贈的非貨幣資產外，其他資產的轉讓所得收益應當并入被并購方的當期應納稅所得額一并繳納企業(yè)所得稅。
　　
　�。╤） 企業(yè)整體資產轉讓原則上應在交易發(fā)生時，將其分解為按公允價值銷售全部資產和進行投資兩項經濟活動進行稅務處理。并按規(guī)定確認資產轉讓所得或損失。
　　
　　1.1.2.2 并購方（資產受讓方）稅收成本
　　
　　（a） 在外資選擇以在華外商投資企業(yè)為資產并購主體的情況下，主要涉及并購資產計價納稅處理。
　　
　�。╞）　外國機構投資者再轉讓并購資產應繳納流轉稅和預提所得稅。
　　
　　（c） 外國個人投資者再轉讓并購資產應繳納流轉稅和個人所得稅。
　　
　　（d） 并購過程中產生的相關印花稅應稅憑證（如貨物買賣合同、不動產和無形資產轉讓合同等）應按法定稅率繳納印花稅。
　　
　　1.2 稅法對外資并購的特殊規(guī)制
　　
　　1.2.1 稅法對并購目標企業(yè)選擇的影響
　　
　　為了引導外資的投向，我國《企業(yè)所得稅法》及其實施條例、《外商投資產業(yè)指導目錄》等法律法規(guī)對投資于不同行業(yè)、不同地域、經營性質不同的外商投資企業(yè)給予不同的稅收待遇。在并購過程中，在總的并購戰(zhàn)略下，從稅法的角度選擇那些能享有更多優(yōu)惠稅收的并購目標無疑具有重要意義。
　　
　　1.2.2 并購后變更設立的企業(yè)稅收身份的認定
　　
　　納稅人是稅收法律關系的基本要素，納稅人的稅法身份決定著納稅人所適用的稅種、稅率和所能享受的稅收優(yōu)惠等。對于并購雙方而言，通過對納稅人身份的設定和改變，進行納稅籌劃，企業(yè)也就可以達到降低稅負的效果。
　　
　　我國對外商投資企業(yè)身份的認定以外商投資企業(yè)中外資所占的比例為依據，一般以25％為標準。外資比例低于25％的公司也為外商投資企業(yè)，但在稅收待遇上，根據《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》的規(guī)定，其投資總額項下進口自用設備、物品不享受稅收減免待遇，其它稅收不享受外商投資企業(yè)待遇。
　　
　　2. 外資并購中的稅收籌劃
　　
　　2.1 并購目標企業(yè)的籌劃
　　
　　目標企業(yè)的選擇是并購決策的重要內容，在選擇目標企業(yè)時可以考慮以下與稅收相關的因素，以作出合理的有關納稅主體屬性、稅種、納稅環(huán)節(jié)、稅負的籌劃：
　　
　　2.1.1 目標企業(yè)所處行業(yè)
　　
　　目標企業(yè)行業(yè)的不同將形成不同的并購類型、納稅主體屬性、納稅環(huán)節(jié)及稅種。如選擇橫向并購，由于并購后企業(yè)的經營行業(yè)不變，一般不改變并購企業(yè)的納稅稅種與納稅環(huán)節(jié)；若選擇縱向并購，對并購企業(yè)來說，由于原來向供應商購貨或向客戶銷貨變成企業(yè)內部購銷行為，其增值稅納稅環(huán)節(jié)減少，由于目標企業(yè)的產品與并購企業(yè)的產品不同，縱向并購還可能會改變其納稅主體屬性，增加其納稅稅種與納稅環(huán)節(jié)；并購企業(yè)若選擇與自己沒有任何聯系的行業(yè)中的企業(yè)作為目標企業(yè)，則是混合并購，該等并購將視目標企業(yè)所在行業(yè)的情況，對并購企業(yè)的納稅主體屬性、納稅稅種、納稅環(huán)節(jié)產生影響。
　　
　　2.1.2 目標企業(yè)類型
　　
　　目標企業(yè)按其性質可分為外資企業(yè)與內資企業(yè)，我國稅法對內外資企業(yè)的稅收區(qū)別對待，實行的稅種、稅率存在差別。例如，外資企業(yè)不適用城市維護建設稅、教育費附加等，鼓勵類外資企業(yè)可享受投資總額內進口設備免稅等。
　　
　　2.1.3 目標企業(yè)財務狀況
　　
　　并購企業(yè)若有較高盈利水平，為改變其整體的納稅地位可選擇一家具有大量凈經營虧損的企業(yè)作為目標企業(yè)進行并購，通過盈利與虧損的相互抵消，進行企業(yè)所得稅的整體籌劃。如果合并納稅中出現虧損，并購企業(yè)還可以實現虧損的遞延，推遲所得稅的交納。
　　
　　2.1.4 目標企業(yè)所在地
　　
　　我國對在經濟特區(qū)、中西部地區(qū)注冊經營的企業(yè)實行一系列的稅收優(yōu)惠政策。并購企業(yè)可選擇能享受到這些優(yōu)惠措施的目標企業(yè)作為并購對象，使并購后的納稅主體能取得此類稅收優(yōu)惠。
　　
　　2.2 并購主體的籌劃
　　
　　出于外資并購所得稅整體稅負安排及企業(yè)集團全球稅收籌劃的考慮，境外投資者通常會選擇在那些與中國簽署避免雙重征稅稅收協(xié)定/安排的國家或地區(qū)的關聯方作為并購主體。其實道理很簡單，投資者不希望在分紅的環(huán)節(jié)上繳納太多的（預提）所得稅，而與中國簽署稅收協(xié)定/安排的國家或地區(qū)的企業(yè)從其所投資的中國企業(yè)取得的股息所得所適用的優(yōu)惠稅率可以讓境內投資者節(jié)省不少稅收成本。
　　
　　2.3 出資方式的籌劃
　　
　　外資并購按出資方式主要可分為以現金購買股票式并購、以現金購買資產式并購、以股票換取股票式并購以及其他出資方式的并購。不同的出資方式產生的稅收成本均是不同的。
　　
　　2.4 并購融資的籌劃
　　
　　各國稅法一般都規(guī)定，企業(yè)因負債而產生的利息費用可以抵減當期利潤，從而減少應納所得稅。因此并購企業(yè)在進行并購所需資金的融資規(guī)劃時，可以結合企業(yè)本身的財務杠桿程度，通過負債融資的方式籌集并購所需資金，提高整體負債水平，以獲得更大的利息節(jié)稅效應。
　　
　　2.5 并購會計的籌劃
　　
　　對企業(yè)并購行為，各國會計準則一般都規(guī)定了兩種不同的會計處理方法：權益合并法與購買法。從稅收的角度看，購買法可以起到減輕稅負的作用，因為在發(fā)生并購行為后，反映購買價格的購買法會計處理方法使企業(yè)的資產數額增加，可按市場價值為依據計提折舊，從而降低了所得稅稅負。
　　
　　2.6 股權轉讓所得稅的籌劃
　　
　　鑒于資產并購涉及的稅種較多較為復雜，且外資并購實務中資產并購的數量并不多，因此以下簡要介紹一下股權轉讓所得稅的籌劃（認購增資式股權并購不涉及所得稅問題）。
　　
　　對企業(yè)股權轉讓行為進行稅收籌劃，一個基本的問題是正確地劃分股息所得和股權轉讓所得及其不同的計稅方法。在相關的稅法規(guī)定中，投資企業(yè)的股息所得應繳納的稅款可以抵扣被投資企業(yè)已經繳納的稅款；而股權轉讓所得則是按轉讓收入減去投資成本的差額作為應納稅所得額計算繳納企業(yè)所得稅。這種不同的計稅方法使股權轉讓行為有了一定的籌劃空間。
　　
　　《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）規(guī)定：“企業(yè)股權投資轉讓所得是指企業(yè)因收回、轉讓或清算處置股權投資的收入減除股權投資成本后的余額。企業(yè)股權投資轉讓所得應并入企業(yè)的應納稅所得額，依法繳納企業(yè)所得稅”。(www.gymyzhishaji.com)《國家稅務總局關于企業(yè)股權轉讓有關所得稅問題的補充通知》（國稅函[2004]390號）規(guī)定：“1.企業(yè)在一般的股權（包括轉讓股票和股份）買賣中，應按《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）有關規(guī)定執(zhí)行。股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤及累計盈余公積應確認為股權轉讓所得，不得確認為股息性質的所得。2.企業(yè)進行清算或轉讓全資子公司以及持股95%以上的企業(yè)時，投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質的所得。為避免對稅后利潤重復征稅，影響企業(yè)改組活動，在計算投資方的股權轉讓所得時，允許從轉讓收入中減除上述股息性質的所得”。
　　
　　因此，內資企業(yè)的股權轉讓所涉及的企業(yè)所得稅，除非被并購方（股權轉讓方）持有目標企業(yè)95%以上的股權，被并購方（股權轉讓方）應分享的并購目標企業(yè)留存收益（累計未分配利潤及累計盈余公積）應確認為股權轉讓所得，并入被并購方（股權轉讓方）的應納稅所得額，依法繳納企業(yè)所得稅。但有一個可能的節(jié)稅辦法就是在外資并購前先由并購目標企業(yè)對擬轉讓股權方（企業(yè)）進行分紅，在此方案下將降低股權轉讓所得的基數，從而降低被并購方（股權轉讓方）的應納稅額。
　　
　　至于被并購方（股權轉讓方）為個人的情況，新《個人所得稅法實施條例》規(guī)定：“對股票轉讓所得征收個人所得稅的辦法，由國務院財政部門另行制定，報國務院批準施行”，因此應密切關注個人所得稅關于股票轉讓所得的最新立法動向。
　　
　　需補充說明的是，并購目標企業(yè)為外資企業(yè)時（該種情況下已不屬于外資并購的范疇），是否仍適用《關于外商投資企業(yè)合并、分立、股權重組、資產轉讓等重組業(yè)務所得稅處理的暫行規(guī)定》的規(guī)定，即被并購方（股權轉讓方）應分享的并購目標企業(yè)留存收益（累計未分配利潤及累計盈余公積）不確認為股權轉讓所得的問題，鑒于新企業(yè)所得稅法和個人所得稅法出臺后，該暫行規(guī)定的效力狀況不明，各地做法亦不盡相同，因此建議具體操作時咨詢當地主管稅務機關。

 

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