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國際投資保險制度研究及借鑒
國際投資保險制度研究及借鑒邊嶸
一、海外投資保險制度概述
海外投資保險制度是資本輸出國對本國的海外投資依據(jù)國內(nèi)法所實施的一種對政治風(fēng)險進(jìn)行保險的制度，其操作程序為：海外投資者以政治風(fēng)險作為保險事故，向本國主管海外投資保險的機(jī)構(gòu)申請保險；經(jīng)主管機(jī)構(gòu)審查獲得批準(zhǔn)后，與承保機(jī)構(gòu)訂立保險合同；繳納保險費；當(dāng)該保險事故發(fā)生，被保險的投資者蒙受損失時，承保機(jī)構(gòu)依保險合同負(fù)責(zé)賠償；保險機(jī)構(gòu)補(bǔ)償損失后，可向東道國行使代位求償權(quán)。
海外投資保險制度起源于美國。1948年，美國開始實施復(fù)興歐洲經(jīng)濟(jì)的馬歇爾計劃，大量的向西歐國家輸出資本，與此同時制定了“經(jīng)濟(jì)合作法案”并設(shè)立經(jīng)濟(jì)合作署負(fù)責(zé)管理援外及海外投資事務(wù)，其中包括對私人海外投資的保險。
二、國際海外投資保險制度主要模式比較研究
自美國率先實行海外投資保險制度以來，該制度就顯示出了它在鼓勵本國私人海外投資、促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展、擴(kuò)大勞動力就業(yè)等諸多方面的有利作用，世界各主要資本主義國家紛紛仿效，日本于1956年，德國于1959年，法國于1960年，挪威于1964年，英國、丹麥、澳大利亞于1966年，荷蘭、加拿大于1969年，韓國、瑞士于1970年，比利時于1971年分別建立了各具特色的海外投資保險制度。[1]但總的來說，主要形成了以美國、日本、德國為代表的三種模式。下面就這三個國家對三種模式對海外投資擔(dān)保制度的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行比較分析以期對建立我國的海外投資保險制度有所裨益。
�。ㄒ唬⒑Ｍ馔顿Y保險制度的法律基礎(chǔ)
1、美國
根據(jù)美國法律，只有向和美國簽訂雙邊投資保證協(xié)定的國家的投資，才可以申請海外投資保險。投資者依據(jù)國內(nèi)海外投資保險法律的規(guī)定向主管機(jī)構(gòu)提出投保申請，經(jīng)審查獲得批準(zhǔn)之后由保險機(jī)構(gòu)承保，當(dāng)投資者在東道國遭到投保的政治風(fēng)險時由保險機(jī)構(gòu)按照保險合同的約定理賠，而后保險機(jī)構(gòu)即獲得代位求償權(quán)，依照同東道國簽訂的雙邊投資保險協(xié)議有權(quán)要求該東道國賠償投資者因該國的政治風(fēng)險而遭受的損失。也就是說，美國的海外投資保險制度的法律基礎(chǔ)是與東道國簽訂的各雙邊投資保險協(xié)定，以及國內(nèi)的海外投資保險法規(guī)。這種制度也被稱為雙邊海外投資保險制度。
2、日本
與美國不同，在日本只要是本國自然人或法人的海外投資，都可以申請海外投資保險，而不論其投資的東道國是否與日本簽訂雙邊投資保險協(xié)定。當(dāng)保險機(jī)構(gòu)按照合同理賠后，即依照國際法上外交保護(hù)的一般原則行使代位權(quán)。其海外投資保險法律制度的基礎(chǔ)僅為國內(nèi)有關(guān)海外投資保險的法律法規(guī)。而因這種制度也被稱為單邊海外投資保險制度。
3、德國
德國的海外投資保險制度又有一些差別。它雖然沒有像美國一樣把與東道國定有雙別投資保險協(xié)議為投保前提，但是又不似日本那樣實行完全單邊的保險制度，在實際的運作中過程中，德國往往與投資東道國之間訂立雙邊投資保險協(xié)議，并以此為依據(jù)索賠。但總的來說仍可將德國海外投資保險制度的法律基礎(chǔ)看作是其國內(nèi)法律。
�。ǘ�、審批及承保機(jī)構(gòu)
1、美國
在美國，海外投資保險業(yè)務(wù)由“海外私人投資公司”全權(quán)負(fù)責(zé)，該公司一方面是“在美國國務(wù)院政策指導(dǎo)下的一個機(jī)構(gòu)”，其法定資本由政府撥款；另一方面，該公司具有法人資格，完全按照公司的體制和章程經(jīng)營管理。[2]實際上該公司是直屬于國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下的獨立的政府公司。所以在美國，審批及承保機(jī)構(gòu)是同一個主體，即由單獨的政府公司來經(jīng)營保險業(yè)務(wù)。
2、日本
對海外投資保險的申請由通產(chǎn)省的企業(yè)局負(fù)責(zé)審批，而經(jīng)批準(zhǔn)的保險業(yè)務(wù)則由該局下設(shè)的長期輸出科承保。可見，在日本保險的審批和承保機(jī)構(gòu)是分離的，分別由不同的政府機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行。
3、德國
在德國的海外投資保險制度中，法定保險人為德國政府，但是對海外投資保險的申請由經(jīng)濟(jì)部、財政部和外交部代表組成的有決議權(quán)的委員會，以及會計審核院和聯(lián)邦銀行代表的咨詢委員會負(fù)責(zé)審查批準(zhǔn)，至于具體經(jīng)營保險業(yè)務(wù)的的承保機(jī)構(gòu)則為德國信托監(jiān)察公司和黑姆斯信用保險公司。德國的審批機(jī)構(gòu)和承包機(jī)構(gòu)雖然也是分離的，但是與日本的模式又有差別，它是由政府機(jī)構(gòu)和國營保險公司公司共同執(zhí)行的。
�。ㄈ�、承保險別
海外投資保險承保險別不是一般的商業(yè)風(fēng)險，也不是自然風(fēng)險，而是特殊的政治風(fēng)險。一般包括外匯險、征用險、戰(zhàn)爭險三種基本的險別。 三國雖然都將三種險別納入承保范圍，但在具體規(guī)定上又有所不同，而且日本和德國還根據(jù)本國海外投資的實際需要增加了一些其他的險別，詳見下表：
國家
承保險別美國日本德國
外匯險只承保禁兌險既承保禁兌險、又承保轉(zhuǎn)移險既承保禁兌險、又承保轉(zhuǎn)移險
征用險把契約權(quán)也列為征收對象
規(guī)定構(gòu)成征收行為一般應(yīng)持續(xù)一年以上在合營企業(yè)國有化時，海外投資者所持有的股份被強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓者，也屬征收
戰(zhàn)爭險因戰(zhàn)爭險所受的損失僅限于投資財產(chǎn)的有形資產(chǎn)的損失，而不包括無形財產(chǎn)的損失損失只限于投資者所受的直接損失，不包
括間接損失 因戰(zhàn)爭險所受的損失既包括投資財產(chǎn)的有形資產(chǎn)的損失，又包括無形資產(chǎn)的權(quán)益因外國政府的侵害所受的損失
對戰(zhàn)爭險所致的損失是否只限于直接損失，而不包括間接損失，無明文規(guī)定因戰(zhàn)爭險所受的損失既包括投資財產(chǎn)的有形資產(chǎn)的損失，又包括無形資產(chǎn)的權(quán)益因外國政府的侵害所受的損失
對戰(zhàn)爭險所致的損失是否只限于直接損失，而不包括間接損失，無明文規(guī)定
其他
無資源開發(fā)領(lǐng)域的投資，如果由于不可歸責(zé)于投資者的事由，投資對方破產(chǎn)或其債務(wù)在 6個月以上遲延履行等信用風(fēng)險。
承保遲延支付、險貨幣貶值險
�。ㄋ模⒑细裢顿Y者
1、美國
（1）具有美國國籍的美國公民；（2）依據(jù)美國聯(lián)邦、州或所屬地法律設(shè)立的公司或者其他社團(tuán)，其資產(chǎn)全部或至少51%為美國公民、公司或社團(tuán)所有；（3）外國公司或社團(tuán)其資產(chǎn)的全部或至少95%為美國公民、公司或社團(tuán)所有者。
2、日本
僅籠統(tǒng)規(guī)定為向海外投資的自然人和法人，但投保人與被保險人可以不是同一人。即投資者和保險合同的簽訂者可以不是同一個人，當(dāng)然該簽訂者須得到投資者的認(rèn)可。
3、德國
在德國有住所的德國公民，或根據(jù)德國法律設(shè)立但在德國沒有住所的公司或社團(tuán) 。
（五）、合格投資
1、美國
�。�1）新的投資項目，但在一定條件下包括現(xiàn)有企業(yè)的擴(kuò)大、現(xiàn)代化及其發(fā)展的投資；（2）美國總統(tǒng)批準(zhǔn)的，并經(jīng)過保險公司認(rèn)可的實行保險、再保險或保證的、在不發(fā)達(dá)國家和地區(qū)實行的投資項目；（3）外國政府批準(zhǔn)的投資項目；（4）在同美國訂有投資保證協(xié)定的國家和地區(qū)的投資項目。
2、日本
（1）以參加事業(yè)經(jīng)營為目的而投向海外法人或社團(tuán)的股份股本等；（2）合營公司（外國法人）的當(dāng)?shù)毓蓶|向該公司的長期貸款，其債務(wù)償還期在5年以上者，但以該公司與股東具有同一國籍為限；（3）日本投資者能直接支配經(jīng)營的外國法人的長期貸款（4）為進(jìn)行“海外直接事業(yè)”，直接以日本人名義取得的不動產(chǎn)或其他權(quán)利（5）以開發(fā)輸入資源為目的的外國法人（非日方經(jīng)營支配的）為期5年以上的長期貸款 。
3、德國
�。�1）以資金、事物或其他方式參股境外企業(yè)；（2）德國企業(yè)境外分公司或或工廠的增資；（3）為境外企業(yè)提供類似參股的貸款；（4）參股及類似參股的貸款；（5）盈利回收
�。�、保險費率、保險期限和賠償責(zé)任
各國海外投資保險的在保險費率、保險期限、何賠償責(zé)任方面的規(guī)定如下：
國別
項目美國日本德國
保險費率
外匯險0.3%
征用險0.4-0.8%
戰(zhàn)爭險0.6%
三項風(fēng)險同時投保1.5%
每100日元55錢
�。�1日元=100錢）
資源開發(fā)投資項目每100日元70錢保險期限為5年以內(nèi)的0.6%
保險期限為5-10年的1.0%
保險期限為15-20年的1.5%
保險期限一般不超過20年一般為5-15年
因被投資企業(yè)的需要可以超過15年原則上15年
設(shè)計生產(chǎn)設(shè)備制造需較長時間的20年
保險賠償責(zé)任承擔(dān)投資者損失的90%承擔(dān)投資者損失的80-95%承擔(dān)投資者損失的90%
三、我國海外投資保險制度的構(gòu)建設(shè)
（一）立法模式
我國已采用集雙邊與單邊保險模式優(yōu)勢為一體的德國模式。就兩種模式本身而言，自然是雙邊模式比較優(yōu)越。原因在于，雙邊模式中保險機(jī)構(gòu)行使代位權(quán)的依據(jù)是雙邊投資保險協(xié)議，屬于國際法范疇，將本國投資者與東道國之間的矛盾上到國與國之間的矛盾，依照國際條約索賠，有利于求嘗權(quán)的順利實現(xiàn)，提高了保險海外投資保險機(jī)制的效率；而對于單邊模式，其行使代位權(quán)的依據(jù)是國際法上的一般外交保護(hù)原則，在該原則項下，母國只由在本國投資者用盡東道國的當(dāng)?shù)氐鼐葷?jì)之后，才可以行使代位求嘗權(quán)。當(dāng)?shù)鼐葷?jì)無疑是一個費時費力的過程，不利于保護(hù)本國投資者的利益。
但是問題就在于，到目前為止，與我國簽訂雙邊投資保證協(xié)定的國家有100多個，但是我國海外投資的東道國卻達(dá)到140多個[4]，如果采取完全的雙邊模式，將不利于對我國投資者的保護(hù)，且當(dāng)前我國對海外投資采取的是鼓勵和，多元化的政策，一旦采取雙邊模式，無疑會影響到該政策的實施，打擊投資者的積極性。
所以，我國的海外投資制度應(yīng)采取以德國模式，并加快向完全的雙邊模式的轉(zhuǎn)變。具體做法是：擴(kuò)大我國雙邊投資保證協(xié)議的范圍；提高對非協(xié)議國投資的保險的要求（例如較高的保險費率），以達(dá)到對國內(nèi)海外投資的宏觀指引。
�。ǘ┍ｋU人
應(yīng)采取類似美國的由專門的政府公司經(jīng)營海外投資保險業(yè)務(wù)的模式。不少學(xué)者認(rèn)為我國應(yīng)更多借鑒德國模式，在保險機(jī)構(gòu)設(shè)置上，采取審批機(jī)構(gòu)與經(jīng)營機(jī)構(gòu)相分離的立法模式：由對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部主管
�。ㄘ斦俊⑼饨徊繀⒓樱�，負(fù)責(zé)保險業(yè)務(wù)的審批；保險業(yè)務(wù)則由中國人民保險公司具體承辦。[5]
但筆者認(rèn)為不妥，由三部門組成審批機(jī)構(gòu)固然有其便利之處。但是各部門應(yīng)該根據(jù)其組織法各司其職，如果要其另外承擔(dān)保險審批業(yè)務(wù)的話，一方面會分散其處理原本就十分繁瑣的業(yè)務(wù)的精力，另一方面也不適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大了它們的職權(quán)范圍，造成了行政體系的混亂，眼前的問題是暫時解決了，但是，須知授權(quán)容易收權(quán)難，這一舉動必將遺留下無窮的后患。再者，由中國人民保險公司具體承擔(dān)保險業(yè)務(wù)也有所不當(dāng)。中國人民保險公司實力雄厚、經(jīng)驗豐富、在國內(nèi)外影響也較大，在國內(nèi)的機(jī)構(gòu)中確實沒有哪個機(jī)構(gòu)更比它更適合來承擔(dān)承擔(dān)海外投資保險業(yè)務(wù)。但是，中國人民保險公司是一個商業(yè)性保險公司，由其來承擔(dān)屬于政策性保險的海外投資保險，不利于其自身的發(fā)展。更為重要的是隨著我國保險市場的逐漸開放，我國的保險業(yè)正面臨日趨激烈的國際競爭，如果在這個時候讓作為中國保險業(yè)龍頭的中國人民保險公司承擔(dān)繁重的海外投資保險業(yè)務(wù)，必將損害其在國際同行間的競爭力，屆時中國的整個保險行業(yè)也將面臨巨大的風(fēng)險。
所以雖然目前在我國直接設(shè)立專門的保險機(jī)構(gòu)來經(jīng)營海外投資保險業(yè)務(wù)的難度相對由外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部主管、財政部、外交部和中國人民保險公司共同組成保險人較大，但是從長遠(yuǎn)來看，還是利大于弊的。成立專門保險機(jī)構(gòu)的初期，保險基金可由國家財政列支，具體業(yè)務(wù)由三部門及中國人民保險公司指導(dǎo)，直至其可以勝任獨立運行。
（三）投保人
按照我國保險業(yè)的慣例，投保人必須和保險標(biāo)的由厲害關(guān)系，所以在我國的海外投資保險制度中保險人應(yīng)為海外投資者。具體可以參照美國的規(guī)定包括：1、具有中國國籍的自然人；2、根據(jù)中國法律設(shè)立的法人或非法人組織，其資產(chǎn)的51%及以上屬于中國公民，法人或分法人組織；3、依外國法設(shè)立的外國法人或非法人，其資產(chǎn)的95%及以上屬于中國公民、法人或非法人組織。
（四）承保險別
我國是多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)的創(chuàng)始成員國，也是機(jī)構(gòu)的12位董事之一，我國在國際法與國內(nèi)法的效力關(guān)系上向來奉行“國際法優(yōu)于國內(nèi)法”的原則，故在設(shè)定我國的承保范圍時，應(yīng)該在自足國際環(huán)境和國內(nèi)需要的基礎(chǔ)上，盡可能的與公約的范圍相一致，具體可以考慮一下險種（1）外匯險，包括禁兌險和轉(zhuǎn)移險；（2）征用險；（3）戰(zhàn)爭險，既包括由于戰(zhàn)爭引起的游行財產(chǎn)損失，也包括無形財產(chǎn)損失，但是僅限于直接損失而不應(yīng)包括無形間接損失；（4）政府違約險，屬于MIGA承保的險種之一，是東道國政府不履行或違反與投保人所訂立的契約，使外國投資者無法或很難獲得救濟(jì)，或行使救濟(jì)權(quán)而無效果的風(fēng)險。四種險別可以選擇性的投保。（5）恐怖主義破壞險，由于現(xiàn)在國際恐怖主義盛行，所以我國應(yīng)該列入這一險別。
（五）保險對象
保險對象應(yīng)屬于合格的投資，具體要求可以從一下幾方面設(shè)定：1、必須是經(jīng)濟(jì)上合理；2、必須有利于東道國的發(fā)展；3、必須是經(jīng)國東道國政府同意的投資4、必須是合法的投資；5、必須對本國有利的投資項目；6、有利于東道國的發(fā)展7、合格投資的形成應(yīng)為動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他物權(quán)、股票、股份、債券、版權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)以及依海外投資所在地國家法律所賦予的特權(quán)。
�。�、保險費率、保險期限、賠償責(zé)任
1、保險賠償費率，由于采取可以分別投保的做法，(www.gymyzhishaji.com)故傾向于按照險別來規(guī)定；又由于采用部純粹的雙向模式，應(yīng)將對投向與我國定有雙邊投資保險協(xié)議的東道國的投資與非協(xié)約國的投資的分別予以規(guī)定。 例如，保險費率（簽訂雙邊協(xié)議的國家/無雙邊協(xié)議的國家）：（1）外匯險：0.3%/0.4%；（2）征收險：0.5%/0.6%；（3）戰(zhàn)爭險：0.6%/0.7%；（4）政府違約險：0.5%/0.6%；（5）恐怖主義破壞險：0.3%/0.4%。如同時投保數(shù)種險，則可以適當(dāng)降低保險費率。
2、保險期限應(yīng)長短適度，一般按照國際慣例以5——15年為宜，特殊情況下，如建設(shè)期較長等，經(jīng)保險機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)可以延長至20年。
3、賠償責(zé)任，我國目前對海外投資屬于鼓勵擴(kuò)張階段，故賠償?shù)谋壤灰诉^小；又考慮到實際國情，以及我國的立法模式，可規(guī)定對與我國訂有雙邊協(xié)定的國家的投資的理賠率為85%——90%，對沒有雙邊協(xié)定的國家的投資為80%——85%。
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