商業(yè)秘密保護與競業(yè)禁止的關(guān)系

　　商業(yè)秘密保護與競業(yè)禁止的關(guān)系
　　
　　唐青林
　　
　　一、商業(yè)秘密與競業(yè)禁止
　　
　�。ㄒ唬└倶I(yè)禁止含義及分類
　　
　　競業(yè)禁止是指對特定營業(yè)具有特定關(guān)系的特定人的行為予以禁止的制度。其特點是被禁止的主體限于特定人；該特定人必須與該特定營業(yè)具有特定的法律關(guān)系，如雇傭關(guān)系等。
　　
　　以競業(yè)禁止法律效力的來源作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，競業(yè)禁止可以分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。法定競業(yè)禁止是法律直接規(guī)定特定的人不得從事競爭性業(yè)務(wù)的行為，即特定人的競業(yè)禁止義務(wù)直接來自于法律的禁止性規(guī)定；約定競業(yè)禁止指雇主與雇員約定，在雇員離職后一定時期內(nèi)，不得從事與原任職企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，即特定人的競業(yè)禁止義務(wù)源于當(dāng)事人之間的協(xié)議，根據(jù)契約自由原則，當(dāng)事人可以自由做出競業(yè)禁止的約定，使一方或者雙方互負(fù)不競業(yè)義務(wù)。
　　
　�。ǘ�）法定競業(yè)禁止
　　
　　1、公司董事的競業(yè)禁止
　　
　　我國《公司法》第一百四十九條規(guī)定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。
　　
　　2、合伙人的競業(yè)禁止
　　
　　我國《合伙企業(yè)法》第三十二條規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。
　　
　　3、中外合資經(jīng)營企業(yè)總經(jīng)理、副總經(jīng)理的競業(yè)禁止
　　
　　《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第三十七條規(guī)定，總經(jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。
　　
　　4、國有公司董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止
　　
　　《公司法》第七十條規(guī)定，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。
　　
　　《中華人民共和國刑法》第一百六十五條規(guī)定：　第一百六十五條 國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
　　
　　（三）約定競業(yè)禁止
　　
　　《勞動法》第二十二條規(guī)定，勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。
　　
　　《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知（1996）》用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項時，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi)不超過六個月），調(diào)整其工作崗位，變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容；用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)（不超過三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償。
　　
　　國家科委《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見（1997）》單位可以在勞動聘用合同、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或者技術(shù)保密協(xié)議中，與對本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟利益有重要影響的有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員協(xié)商，約定競業(yè)限制條款，約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補償費。競業(yè)限制的期限最長不得超過三年。競業(yè)限制條款一般應(yīng)當(dāng)包括競業(yè)限制的具體范圍、競業(yè)限制的期限、補償費的數(shù)額及支付方法、違約責(zé)任等內(nèi)容。但與競業(yè)限制內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)秘密已為公眾所知悉，或者已不能為本單位帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢，不具有實用性，或負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及本單位違反競業(yè)限制條款，不支付或者無正當(dāng)理由拖欠補償費的，競業(yè)限制條款自行終止。
　　
　　《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護條例（1995）》第十四至第十九條規(guī)定：（1）企業(yè)可與知悉或可能知悉企業(yè)技術(shù)秘密的員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議。競業(yè)限制協(xié)議，是指企業(yè)與員工約定從離開該企業(yè)后的一定期限內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類且有競爭關(guān)系的產(chǎn)品的其他企業(yè)內(nèi)任職，企業(yè)則向該員工支付一定數(shù)額的補償費。（2）競業(yè)限制協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式單獨簽訂，必須具備以下主要條款：生產(chǎn)同類且有競爭關(guān)系的產(chǎn)品的企業(yè)具體范圍；競業(yè)限制的期限；補償費的數(shù)額及支付方式；違約責(zé)任。（3）競業(yè)限制的期限最長不得超過三年。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定期限的，競業(yè)限制的期限為三年。（4）競業(yè)限制協(xié)議約定補償費，按年計算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的三分之二。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定補償費的，補償費按照前款規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)計算。(www.gymyzhishaji.com)（5）企業(yè)應(yīng)當(dāng)自競業(yè)限制協(xié)議簽訂之日起十五日內(nèi)向市科技主管部門備案。（6）發(fā)生下列情況之一的，競業(yè)限制協(xié)議自行終止：技術(shù)秘密已經(jīng)公開的；負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的員工實際上沒有接觸到技術(shù)秘密的；企業(yè)違反勞動合同，提前解雇員工的；企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議，不支付或無正當(dāng)理由拖欠補償費的。
　　
　　《珠海市企業(yè)秘密保護條例（1997）》規(guī)定，（1）企業(yè)可以與知悉或者可能知悉技術(shù)秘密的員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議。競業(yè)限制，是指企業(yè)與員工約定該員工在離開該企業(yè)的一定期限內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品且有競爭關(guān)系的其他企業(yè)任職或者自己從事同一產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營。（2）競業(yè)限制協(xié)議必須是雙方本著公平、公正的原則共同協(xié)商，采用書面形式達(dá)成一致意見的協(xié)議，并應(yīng)當(dāng)具備以下主要條款：競業(yè)限制的具體范圍；競業(yè)限制的期限；補償費的數(shù)額及支付方式；違約責(zé)任。（3）競業(yè)限制協(xié)議可以在員工任職之初簽訂。競業(yè)限制的期限根據(jù)員工涉及的技術(shù)秘密的密級、所處保密崗位或者受到的特殊訓(xùn)練等情況而定，一般為２至５年；超過５年的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)市科學(xué)技術(shù)行政部門批準(zhǔn)。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定的，競業(yè)限制的期限為２年。在競業(yè)限制的期限內(nèi)，企業(yè)和員工可以根據(jù)約定或者協(xié)商提前終止競業(yè)限制協(xié)議。（4）企業(yè)與員工約定競業(yè)限制的，在競業(yè)限制期間應(yīng)當(dāng)按照競業(yè)限制協(xié)議中的約定向該員工支付補償費；沒有約定的，年補償費不得低于該員工離職前１年從該企業(yè)獲得的年報酬總額的二分之一。（5）有下列情形之一的，競業(yè)限制協(xié)議自行終止：技術(shù)秘密已經(jīng)公開的；負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的員工死亡或者被宣告死亡的；企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議，不支付或者無正當(dāng)理由拖欠補償費的。

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