建設(shè)工程合同簽字后所加蓋公章不真實的效力補正

　　建設(shè)工程合同簽字后所加蓋公章不真實的效力補正
　　
　　唐湘凌
　　
　　一、案件要旨
　　
　　本案要旨為，建設(shè)工程合同簽訂后，雙方當事人簽字確認后又加蓋公章的，后經(jīng)鑒定證實，加蓋公章并非真實印章但當事人簽字真實有效的，并且雙方當事人均認可存在建設(shè)工程合同關(guān)系，且已經(jīng)實際履行的，則應(yīng)認定建設(shè)工程合同成立且合法有效，效力瑕疵得到補正。
　　
　　b承接了位于上海市嘉定區(qū)南翔鎮(zhèn)的《博威祥源福邸》的工程項目施工義務(wù)后，將工程交由周明鋒進行承包施工。嗣后，周明鋒又將上述工程中的二、三期樁基工程交由l施工。在l進場施工后，l與b的工作人員周明鋒和尤恒補簽了《樁基工程施工承包合同》二份。其中一份甲方落款處簽字為尤恒和周明鋒，并加蓋“b上海博威祥源福邸二期項目部專用章”和“a”印章。合同抬頭甲方為b，乙方為l。另一份合同的甲方落款處周明鋒簽字的同時加蓋了字樣為“a”的印章，合同抬頭甲方亦為b，乙方為l。簽訂日期為2008年5月10日。該合同約定，甲方將工程名稱“博威祥源福邸”中樁基工程發(fā)包給l施工。2008年6月6日，周明鋒又以b作為發(fā)包人，落款處加蓋“a”的印章的形式，與l簽訂了《補充協(xié)議》一份，　2008年9月13日，周明鋒以付款單位b，其為收件人的名義，與l簽訂了“南翔博威祥源福邸二期基礎(chǔ)工程結(jié)算表”一份，2010年3月19日，b向l發(fā)送《關(guān)于要求盡快來我公司清（結(jié)）算打樁工程款的函》，該函中載明，“上海嘉定南翔博威祥源福邸政府安置房二期工程，原由周明鋒與我公司簽訂該項目的承包合同，合同期至2009年4月份交房。……，我們于2009年2月13日解除了與周明鋒的承包合同，有我公司直接負責剩余工程的施工管理工作，同時，對在此之前周明鋒所欠的工程款進行清算結(jié)算。”。上述函中b還告知l盡快與其結(jié)算打樁款。l遞交的《樁基工程施工承包合同》上加蓋的“a”印章經(jīng)鑒定，鑒定意見認為為上述兩合同中的“a”印章與樣本（l認可）印文不是同一枚印章蓋印形成。2010年7月，l訴至法院，請求判令b、a向l支付工程款2,223,127.82元及違約金1,664,469元。
　　
　　本案的爭議焦點主要為，《樁基工程施工承包合同》是否成立及生效。一審法院審理認為，企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。根據(jù)b向l出具的《關(guān)于要求盡快來我公司清（結(jié)）算打樁工程款的函》中的內(nèi)容表明，一方面，b認可其與l之間存在建設(shè)工程施工合同關(guān)系，故要求l與其結(jié)算工程價款。另一方面，b系將涉訟工程交由周明鋒進行承包施工，故周明鋒在工程中的經(jīng)營行為系代表b，現(xiàn)雖b在上述函件中表示已解除與其的承包合同，但b應(yīng)承擔周明鋒在施工管理期間進行經(jīng)營行為的民事責任。l與周明鋒簽訂的兩份《樁基工程施工承包合同》，雖加蓋的a印章非a的真實印章，但雙方對合同上周明鋒和尤恒簽字的真實性未表異議，故上述兩份合同成立，而b將其總包工程中的樁基工程交由l施工并訂立的上述合同也沒有違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，故應(yīng)屬有效合同。雖然該合同系嗣后補簽，但并不影響合同的效力，故雙方均應(yīng)恪守。二審法院審理認為，雖然涉案兩份施工合同上加蓋的a印章經(jīng)鑒定并非a的真實印章，但該兩份施工合同上同時有周明鋒的簽字，根據(jù)b發(fā)給l要求結(jié)算工程款的函件，b確認涉案工程原由其發(fā)包給周明鋒施工，并表示在解除與周明鋒的承包合同后由b負責剩余工程的施工管理工作并對之前周明鋒所欠的工程款進行結(jié)算，而本案訴訟中b也確認周明鋒系其公司現(xiàn)場管理人員，故綜合相關(guān)證據(jù)材料可以推定周明鋒系b的內(nèi)部承包人，周明鋒代表b與l就涉案工程簽訂的兩份施工合同合法有效，相應(yīng)的法律后果應(yīng)由b承擔。至于兩上訴人主張兩份合同上未加蓋公章故合同尚未生效，因合同上已經(jīng)由周明鋒代表b簽字，且事實上兩份合同均得以實際履行，故兩上訴人關(guān)于合同尚未生效的理由顯然有違事實，該上訴理由法院不予采信
　　
　　二、案件來源
　　
　　上海市浦東新區(qū)人民法院（2010）浦民一（民）初字第21344號；上海市第一中級人民法院（2011）滬一中民二（民）終字第1044號
　　
　　三、基本案情
　　
　　b承接了位于上海市嘉定區(qū)南翔鎮(zhèn)的《博威祥源福邸》的工程項目施工義務(wù)后，將工程交由周明鋒進行承包施工。嗣后，周明鋒又將上述工程中的二、三期樁基工程交由l施工。在l進場施工后，l與b的工作人員周明鋒和尤恒補簽了《樁基工程施工承包合同》二份。其中一份甲方落款處簽字為尤恒和周明鋒，并加蓋“b上海博威祥源福邸二期項目部專用章”和“a”印章。合同抬頭甲方為b，乙方為l。上述合同約定，甲方將工程名稱為“博威祥源福�。�南翔鎮(zhèn)江翔村孫家窯地塊配套商品房建設(shè)項目）”中樁基工程發(fā)包給l施工。工程量及承包金額：38,000米，管樁每米101元（人民幣，下同）。工程金額總計約385萬元（不含稅金）。該工程工期自2008年3月12日至2008年4月10日，施工工期為30日歷天。工程付款形式：1、每壓樁10,000米付工程款20萬元，壓樁結(jié)束后三日內(nèi)付150萬元，簽訂合同后三個月內(nèi)付100萬元。余款在2008年12月30日之前付清。甲方指派鮑云安工程師為駐現(xiàn)場代表，負責施工前期準備工作，協(xié)調(diào)應(yīng)由甲方負責的事項，委托現(xiàn)場管理人員負責施工進度及質(zhì)量管理，辦理工程中間驗收、隱蔽工程驗收、工程量簽證。合同的爭議項中約定，工程款項不按合同協(xié)定付款，超期的時間則每天按總額的千分之三作為違約金。合同其他條款中約定，打邊樁另加拾伍萬元（150,000元整），共計40支樁。上述合同還約定了其他事宜。另一份合同的甲方落款處周明鋒簽字的同時加蓋了字樣為“a”的印章，合同抬頭甲方亦為b，乙方為l。簽訂日期為2008年5月10日。該合同約定，甲方將工程名稱“博威祥源福邸（南翔鎮(zhèn)江翔村孫家窯地塊配套商品房建設(shè)二期工程）”中樁基工程發(fā)包給l施工。工程量及承包金額：20,000米，約600根，管樁每米110元。工程金額總計約220萬元（不含稅金）。工期自2008年5月10日至2008年6月18日，施工工期為38日歷天。工程付款形式：樁機進場付50萬元，工程結(jié)束支付工程款至總工程款的120萬元，余款在打樁結(jié)束后三個月內(nèi)付清。甲方指派鮑云安工程師為駐現(xiàn)場代表，負責施工前期準備工作，協(xié)調(diào)應(yīng)由甲方負責的事項，委托現(xiàn)場管理人員負責施工進度及質(zhì)量管理，辦理工程中間驗收、隱蔽工程驗收、工程量簽證。合同的爭議項中約定，工程款項不按合同協(xié)定付款，超期的時間則每天按總額的千分之三作為違約金。該合同還約定了其他事項。2008年4月24日，尤恒在l遞交載明“根據(jù)甲方要求，我公司壓樁結(jié)束后，樁機配合測試單位進行靜載測試，每套配合費貳仟元整（不含稅）”的《樁機配合協(xié)議》上簽署“同意”意見。2008年6月6日，周明鋒又以b作為發(fā)包人，落款處加蓋“a”的印章的形式，與l簽訂了《補充協(xié)議》一份，約定，“乙方所承包的：博威祥源福�。�南翔鎮(zhèn)江翔村孫家窯地塊配套商品房建設(shè)項目一、二期）壓樁工程，由于建筑市場材料漲價的因素，原來約定的價格不能實現(xiàn)，經(jīng)甲、乙方雙方協(xié)商對博威祥源福�。�南翔鎮(zhèn)江翔村孫家窯地塊配套商品房建設(shè)項目一、二期）工程，在原來合同價的基礎(chǔ)上，每米增加10元，工程量以完工單為準，進行按實結(jié)算”。
　　
　　2008年9月13日，周明鋒以付款單位b，其為收件人的名義，與l簽訂了“南翔博威祥源福邸二期基礎(chǔ)工程結(jié)算表”（以下簡稱“二期結(jié)算表”）一份，該表中載明，1、PHC400-80管樁為1,158套，金額3,530,675元。2、邊樁的金額為150,000元。3、試樁配合費用為46,000元。4、樁尖金額為18,000元。5、補充協(xié)議材差費以每米10元計，金額為349,570元。6、違約造成損失55,000元。7、借款500,000元。上述各項合計4,649,245元。2008年9月12日之前的違約金協(xié)商總額280,000元，總價合計4,929,245元。該表中還對已付款進行列明為至2008年9月12日止，已分四次支付工程款合計280萬。第五次付款為2008年9月12日拿來的200萬元支票，其中150萬元在9月30日兌現(xiàn)，如果第五次付款兌現(xiàn)，按此表結(jié)算為準。如果不兌現(xiàn)違約金按0.6%/天計算。9月12日之前的違約金協(xié)商總額取消，仍按原來簽證支付。同日，雙方又簽訂了“南翔博威祥源福邸三期基礎(chǔ)工程結(jié)算表”（以下簡稱“三期結(jié)算表”）一份，該表中載明，1、PHCA400-80管樁的套數(shù)為727套，金額為2,147,310元。2、違約金為109,512.82元。3、補充協(xié)議材差費為195,210元。4、違約造成損失50,000元。5、試樁配合費用為30,000元。6、人工截樁1,500元。7、送樁深度超過2米的費用為42,350元。8、代購樁尖費用18,000元。合計2,593,882.82元。
　　
　　2010年3月19日，b向l發(fā)送《關(guān)于要求盡快來我公司清（結(jié)）算打樁工程款的函》，該函中載明，“上海嘉定南翔博威祥源福邸政府安置房二期工程，原由周明鋒與我公司簽訂該項目的承包合同，合同期至2009年4月份交房�！�…，我們于2009年2月13日解除了與周明鋒的承包合同，有我公司直接負責剩余工程的施工管理工作，同時，對在此之前周明鋒所欠的工程款進行清算結(jié)算。”。上述函中b還告知l盡快與其結(jié)算打樁款。
　　
　　2010年7月，l訴至法院，請求判令b、a向l支付工程款2,223,127.82元及違約金1,664,469元。
　　
　　原審審理中，b因?qū)�l遞交的《樁基工程施工承包合同》上加蓋的“a”印章真實性存在異議而向法院遞交司法鑒定申請，法院準予后委托司法鑒定科學技術(shù)研究所司法鑒定中心進行鑒定，上述鑒定單位經(jīng)鑒定后出具“鑒定意見書”，鑒定意見認為為上述兩合同中的“a”印章與樣本（l認可）印文不是同一枚印章蓋印形成。
　　
　　原審?fù)�審中，l認為，根據(jù)“二期結(jié)算表”中的約定，b已支付了480萬元，還欠付129,245元。根據(jù)“三期結(jié)算表”中的約定，b已支付了50萬元，尚欠付2,093,882.82元，故b合計欠付工程款為2,223,127.82元；根據(jù)合同約定，b承擔逾期付款的違約金。b對上述結(jié)算表中列明的款項認為，二期工程中，PHC400-80管樁3,530,657元，邊樁款不予認可，試樁配合費46,000元，樁尖金額為18,000元，其他的違約金和借款等均不予認可。對于三期工程中，PHCA400-80管樁2,147,310元，試樁配合費用30,000元，送樁費認可3,850元，代購樁尖費用18,000已在二期中確認，不應(yīng)重復(fù)，其他的費用均不予認可。故b應(yīng)付工程款為5,775,817元，現(xiàn)已支付530萬元，故尚欠l工程款為47萬余元；對于l主張的違約金，即便合同成立，明顯約定過高，僅同意自l起訴至法院起算，按同期銀行貸款利率計。
　　
　　四、法院審理
　　
　　原審 認為，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條的規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。本案中，a系b依法設(shè)立的分公司，故該公司的民事責任應(yīng)由b承擔，l要求a承擔民事責任，法院不予支持。針對本案中雙方爭議焦點，法院認為，首先，對于《樁基工程施工承包合同》的成立和生效的爭議。企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。根據(jù)b向l出具的《關(guān)于要求盡快來我公司清（結(jié)）算打樁工程款的函》中的內(nèi)容表明，一方面，b認可其與l之間存在建設(shè)工程施工合同關(guān)系，故要求l與其結(jié)算工程價款。另一方面，b系將涉訟工程交由周明鋒進行承包施工，故周明鋒在工程中的經(jīng)營行為系代表b，現(xiàn)雖b在上述函件中表示已解除與其的承包合同，但b應(yīng)承擔周明鋒在施工管理期間進行經(jīng)營行為的民事責任。l與周明鋒簽訂的兩份《樁基工程施工承包合同》，雖加蓋的a印章非a的真實印章，但雙方對合同上周明鋒和尤恒簽字的真實性未表異議，故上述兩份合同成立，而b將其總包工程中的樁基工程交由l施工并訂立的上述合同也沒有違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，故應(yīng)屬有效合同。雖然該合同系嗣后補簽，但并不影響合同的效力，故雙方均應(yīng)恪守。其次，對于l應(yīng)得工程價款的爭議。l所主張的工程款計算依據(jù)為其與周明鋒之間簽訂的“二期結(jié)算表”和“三期結(jié)算表”，但上述兩表的落款處均為周明鋒簽收，而非確認，故該表中載明的工程款等數(shù)額并不能作為雙方確認一致的結(jié)算依據(jù)�，F(xiàn)法院根據(jù)l所舉證據(jù)，b認可的數(shù)額，以及結(jié)合雙方之間簽訂的《樁基工程施工承包合同》和《補充協(xié)議》的約定，法院核定l應(yīng)得的“二期”樁基工程價款為3,530,657元+150,000元+46,000元+18,000元+349,570元=4,094,227元，“三期”樁基工程款為2,147,310元+195,210元+30,000元+3,850元=2,376,370元，合計6,470,597元，b已支付530萬元，尚欠l的工程款為1,170,597元。最后，對于l主張的違約金爭議，法院認為，由于b已支付的工程價款為530萬元，而“二期”工程款的最后的付款時間先于“三期”工程款的支付時間，根據(jù)履行何期債務(wù)不明的，抵充先到期債務(wù)的原則，b已清結(jié)了欠付的“二期”工程款。b欠付的工程款為“三期”工程款，而根據(jù)雙方合同約定，b應(yīng)于2008年12月30日前付清，故b理應(yīng)承擔逾期付款的違約責任。原審審理中，對于b要求調(diào)低違約金的意見，法院根據(jù)l因墊付工程款所造成的合理損失、b的違約事實等情況，雙方約定的違約金偏高，故法院酌定調(diào)低為每日萬分之五計。
　　
　　原審法院于二○一一年三月二十八日依法作出判決：一、b于判決生效之日起十日內(nèi)支付l工程款1,170,597元；二、b支付l逾期支付工程款的違約金，計算方法：以1,170,597元為基數(shù)，自2008年12月31日起，按每日萬分之五計至b實際履行判決第一項欠款之日止；三、駁回l要求a承擔支付工程款和違約金的訴訟請求。
　　
　　二審法院認為，一、關(guān)于涉案兩份施工合同、補充協(xié)議及工程結(jié)算表的效力問題。雖然涉案兩份施工合同上加蓋的a印章經(jīng)鑒定并非a的真實印章，但該兩份施工合同上同時有周明鋒的簽字，根據(jù)b發(fā)給l要求結(jié)算工程款的函件，b確認涉案工程原由其發(fā)包給周明鋒施工，并表示在解除與周明鋒的承包合同后由b負責剩余工程的施工管理工作并對之前周明鋒所欠的工程款進行結(jié)算，而本案訴訟中b也確認周明鋒系其公司現(xiàn)場管理人員，故綜合相關(guān)證據(jù)材料可以推定周明鋒系b的內(nèi)部承包人，周明鋒代表b與l就涉案工程簽訂的兩份施工合同合法有效，相應(yīng)的法律后果應(yīng)由b承擔。同樣，周明鋒在合同履行過程中就施工相關(guān)事項與l簽訂的補充協(xié)議以及工程結(jié)束后就工程款簽訂的結(jié)算表所產(chǎn)生的法律后果也應(yīng)由b承擔。至于兩上訴人主張兩份合同上未加蓋公章故合同尚未生效，因合同上已經(jīng)由周明鋒代表b簽字，且事實上兩份合同均得以實際履行，故兩上訴人關(guān)于合同尚未生效的理由顯然有違事實，該上訴理由本院不予采信。
　　
　　二、關(guān)于b應(yīng)付工程款金額的認定。在涉案工程的兩份工程結(jié)算表上，周明鋒代表b在收件人處簽字，兩份結(jié)算表上均注明“甲方于三日內(nèi)核實，過期作認可處理”，現(xiàn)兩上訴人并無證據(jù)證明其在收到結(jié)算表后向l提出過異議，且原審法院并未直接認定結(jié)算表上的總價而是綜合本案相關(guān)證據(jù)材料對結(jié)算表上所載明的具體金額進行了逐一核定，原審法院據(jù)此認定的工程總造價并無不當。就兩上訴人提出的邊樁款，在雙方所簽訂的一份施工合同中明確約定“打邊樁另加15萬元”，故打邊樁屬于雙方合同約定內(nèi)施工項目，且結(jié)算表上該部分工程款金額與合同約定相符，現(xiàn)兩上訴人并未舉證證明實際施工過程中對該項施工內(nèi)容有過變更，其要求不支付該部分工程款缺乏依據(jù)。就兩上訴人提出的材料加價款，根據(jù)周明鋒與l簽署的補充協(xié)議，明確約定在原合同價格上每米增加10元，工程量按實結(jié)算，故結(jié)算表上的該項工程款符合雙方約定，兩上訴人主張不應(yīng)計取該部分款項缺乏依據(jù)。綜上，原審法院對涉案工程造價及b欠付工程款金額認定正確，本院予以維持。
　　
　　三、關(guān)于違約金問題。涉案兩份工程合同對付款時間有明確約定，且施工完畢后雙方也對工程款進行過結(jié)算，現(xiàn)b未能按約付清工程款顯屬違約，應(yīng)按合同約定承擔相應(yīng)違約責任。(www.gymyzhishaji.com)原審法院在綜合考慮本案實際情況的基礎(chǔ)上已經(jīng)對違約金金額進行調(diào)整，兩上訴人主張其不應(yīng)承擔違約責任缺乏依據(jù)，該上訴請求本院不予支持。
　　
　　綜上所述，原審法院在查明事實的前提下依法作出的判決是正確的，本院應(yīng)予維持；上訴人b、a的上訴請求缺乏事實與法律依據(jù)，本院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：
　　
　　駁回上訴，維持原判。
　　
　　五、與本案及類似案例相關(guān)的法規(guī)索引
　　
　　《中華人民共和國公司法》
　　
　　第十四條　公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。
　　
　　公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。
　　
　　《中華人民共和國民法通則》
　　
　　第四十三條　企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。

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