《治安管理處罰條例》《行政處罰法》《行政復(fù)議法》適用芻議

《中華人民共和國治安管理處罰條例》（簡稱《條例》）同《中華人民共和國行政處罰法》（簡稱《處罰法》）和《中華人民共和國行政復(fù)議法》（簡稱《復(fù)議法》）有關(guān)規(guī)定有抵觸之處，如何更好地執(zhí)行這三部法律，筆者認為《條例》是1986年9月5日第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議通過的，《處罰法》是1996年3月17日第八屆全國人民代表大會第四次會議通過的，《復(fù)議法》是1999年4月29日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過的，根據(jù)《立法法》第八十三條的規(guī)定，“同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。”但是《處罰法》、《復(fù)議法》是關(guān)于行政處罰、行政復(fù)議的一般規(guī)定，實施在后，是新的規(guī)定；《條例》中有關(guān)治安處罰、申訴規(guī)定屬于特別的行政處罰、行政復(fù)議規(guī)定，實施在前，是舊的規(guī)定。新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，根據(jù)《立法法》第八十五條的規(guī)定，“法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決�！倍�全國人民代表大會常務(wù)委員會尚未就《處罰法》、《復(fù)議法》、《條例》不一致之處如何適用的問題作出裁決，原因可能在于《條例》正在修改之中。《條例》的實施早于《處罰法》、《復(fù)議法》十余年，1994年雖作修改，只是就部分實體內(nèi)容的增添，而程序部分未有變化，原有的程序內(nèi)容已不適應(yīng)新形勢的發(fā)展要求，所以采用后法優(yōu)于前法的原則來處理《處罰法》、《復(fù)議法》、《條例》不一致之處如何適用的問題較妥。為此

我們在執(zhí)行《條例》時應(yīng)注意以下幾點：

一、《條例》未作出規(guī)定的，而《處罰法》《復(fù)議法》作出了規(guī)定，應(yīng)適用《處罰法》《復(fù)議法》的規(guī)定。
1、地域管轄問題。《條例》對違法行為的地域管轄未作規(guī)定，公安機關(guān)往往對發(fā)生在本行政轄區(qū)以外的違反治安管理行為實施處罰，而《處罰法》第二十條規(guī)定：“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外�！蹦敲�，對違反治安管理的行為也應(yīng)由違法行為發(fā)生地的公安機關(guān)查處，不得超出本行政轄區(qū)辦理治安案件。
2、告知程序和聽證程序問題。《條例》對此也未作規(guī)定，而《處罰法》第三十一條規(guī)定：“行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利�！钡谌�十二條規(guī)定“當(dāng)事人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。……”第四十一條又規(guī)定：“行政機關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外�！惫�安機關(guān)在實施治安處罰前應(yīng)當(dāng)依照《處罰法》的規(guī)定告知當(dāng)事人違法事實、處罰依據(jù)和理由以及其依法享有的陳述權(quán)、申辯權(quán)。依照《條例》第三十條、第三十一條、第三十二條作出較大數(shù)額罰款（個人2000元以上）處罰前還應(yīng)告知當(dāng)事人有要求公安機關(guān)舉行聽證的權(quán)利。
二、《處罰法》有關(guān)條款先作出一般規(guī)定，又明確“但書”“法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”者，盡管《條例》的規(guī)定與《處罰法》的一般規(guī)定不一致，仍適用《條例》的規(guī)定。
1、對違法行為的追究時效�！短幜P法》第二十九條規(guī)定：“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外�！�…”而《條例》第十八條規(guī)定：“違反治安管理行為在六個月內(nèi)公安機關(guān)沒有發(fā)現(xiàn)的，不再處罰�！�…”對違反治安管理的行為，盡管公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)時未超過二年，但超過六個月的，也不應(yīng)予以處罰。
2、處罰主體�！短幜P法》第二十條規(guī)定：“行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外�！薄稐l例》第三十三條規(guī)定：“對違反治安管理行為的處罰，由縣、市公安局、公安分局或者相當(dāng)于縣一級的公安機關(guān)裁決。警告、五十元以下罰款，可以由公安派出所裁決；在農(nóng)村，沒有公安派出所的地方，可以由公安機關(guān)委托鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府裁決�！薄稐l例》以法律的形式授權(quán)公安派出所可以自己的名義作出五十元以下罰款、警告的處罰，公安派出所也是公安行政處罰的主體。其他不直接屬于縣級人民政府工作部門但相當(dāng)于縣一級的公安機關(guān)也是公安行政處罰的主體。
三、《處罰法》《復(fù)議法》有關(guān)條款作出一般規(guī)定，未“但書”“法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”，《條例》的規(guī)定與《處罰法》《復(fù)議法》的一般規(guī)定不一致者，應(yīng)遵守《處罰法》《復(fù)議法》的規(guī)定。
1、簡易程序的適用�！短幜P法》第三十三條規(guī)定：“違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場作出行政處罰決定�！�…”沒有“法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”的“但書”�！稐l例》第三十四條第一款卻規(guī)定：“對違反治安管理的人處警告或者五十元以下罰款的，或者罰款數(shù)額超過五十元，被處罰人沒有異議的，可以由公安人員當(dāng)場處罰�！惫�安部于1989年3月18日、1992年9月9日、1993年3月25日先后以《關(guān)于執(zhí)行〈治安管理處罰條例〉當(dāng)場處罰的有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于執(zhí)行〈治安管理處罰條例〉當(dāng)場處罰的有關(guān)問題的補充通知》、《關(guān)于執(zhí)行〈治安管理處罰條例〉當(dāng)場處罰的有關(guān)問題的批復(fù)》，對可予以當(dāng)場處罰的違反治安管理行為的種類進行了規(guī)定，并且將罰款處罰的數(shù)額限定在二百元以內(nèi)。《條例》及公安部的三個通知（批復(fù)）與《處罰法》是抵觸的，所以，我們應(yīng)當(dāng)遵守《處罰法》的規(guī)定，當(dāng)場處罰罰款的數(shù)額不得超過五十元。
2、對罰款處罰的執(zhí)行�！短幜P法》第五十一條規(guī)定：“當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關(guān)可以采取下列措施：（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；（二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；（三）申請人民法院強制執(zhí)行�！倍�《條例》第三十六條第一款規(guī)定：“受罰款處罰的人應(yīng)當(dāng)將罰款當(dāng)場交公安人員或者在接到罰款通知或者裁決書后五日內(nèi)送交指定的公安機關(guān)。無正當(dāng)理由逾期不交納的，可以按日增加罰款一元至五元。拒絕交納罰款的，可以處十五日以下拘留，罰款仍應(yīng)執(zhí)行�！薄稐l例》賦予了公安機關(guān)對拒絕繳納罰款的當(dāng)事人予以行政拘留的強制執(zhí)行權(quán)�！短幜P法》對此無特別規(guī)定。《處罰法》對加處罰款作了剛性規(guī)定，即“每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款”；《條例》則是彈性規(guī)定，即“按日增加罰款一元至五元”。公安部《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國治安管理處罰條例〉若干問題的解釋》第十六條又規(guī)定：“拘留后仍拒絕繳納罰款，可以通知其所在單位從本人工資中扣除或扣押財物折抵。”這一規(guī)定與《處罰法》第五十一條第二項的規(guī)定的含義也是不同的。《處罰法》規(guī)定的“扣押財物”是指行政機關(guān)在查處違法行為時依法扣押的財物，而公安部的解釋中的“扣押財物”是指執(zhí)行處罰時扣押財物�！稐l例》和公安部的解釋賦予了公安機關(guān)對罰款的強制執(zhí)行權(quán)，而《

處罰法》只是規(guī)定了行政機關(guān)“申請人民法院強制執(zhí)行”的權(quán)利，那么，公安機關(guān)就不再有權(quán)對拒絕繳納罰款的當(dāng)事人予以行政拘留，不再有權(quán)扣押當(dāng)事人的財物折抵罰款，對當(dāng)事人加處罰款也只能是每日加處罰款數(shù)額的百分之三。
3、當(dāng)事人申請行政復(fù)議的期限和復(fù)議機關(guān)作出復(fù)議決定的期限�！稄�(fù)議法》第九條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外�！钡谌�十一條規(guī)定：“行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起六十日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于六十日的除外�！倍�《條例》第三十九條規(guī)定：“被裁決受治安管理處罰的人或者被侵害人不服公安機關(guān)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府裁決的，在接到通知后五日內(nèi)，可以向上一級公安機關(guān)提出申訴，由上一級公安機關(guān)在接到申訴后五日內(nèi)作出裁決；不服上一級公安機關(guān)裁決的，可以在接到通知后五日內(nèi)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。”顯然，《復(fù)議法》是從充分保護當(dāng)事人權(quán)益和限制行政機關(guān)權(quán)利的立場出發(fā)，給當(dāng)事人充分的時間行使自己的權(quán)利，敦促行政機關(guān)依法行政，提高工作效率。公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人不服治安處罰申請復(fù)議（申訴）的期限是六十日，而不再是五日；復(fù)議機關(guān)作出復(fù)議決定（申訴裁決）的期限仍然是五日。
4、當(dāng)事人對復(fù)議機關(guān)的選擇�！稄�(fù)議法》第十二條第一款規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議�！倍�《條例》第三十九條規(guī)定被裁決受治安管理處罰的人或者被侵害人“向上一級公安機關(guān)提出申訴”�！稄�(fù)議法》給予當(dāng)事人雙向選擇復(fù)議機關(guān)的權(quán)利，《條例》規(guī)定的是單向選擇。按照《復(fù)議法》的規(guī)定，當(dāng)事人對作為縣級人民政府工作部門的公安機關(guān)作出的治安處罰不服的，應(yīng)當(dāng)可以向該縣級人民政府申請復(fù)議。對不屬于縣級人民政府工作部門的公安機關(guān)依法作出的治安處罰不服的，公安部作出解釋向上一級公安機關(guān)申請復(fù)議。

公安部對待《條例》與《處罰法》、《復(fù)議法》關(guān)系的態(tài)度

《處罰法》、《復(fù)議法》實施以來，如何處理其與《條例》的關(guān)系問題，公安部沒有作出專門的規(guī)定。從公安部的幾個規(guī)范性文件可以看出其所采用的原則。
公安部在《關(guān)于行政處罰聽證范圍中“較大數(shù)額罰款”數(shù)額的通知》（公通字[1996]62號）中規(guī)定：“對個人處以二千元以上罰款的……，在做出處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人又要求聽證的權(quán)利，當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)組織聽證。”在《關(guān)于公安機關(guān)貫徹實施〈中華人民共和國行政復(fù)議法〉若干問題的意見》（公通字[1999]72號）第13條規(guī)定：“公安機關(guān)作出行政行為所依據(jù)的法律中規(guī)定的行政復(fù)議申請的期限少于六十日，公民、法人或者其他組織在六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請的，履行復(fù)議職責(zé)的公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理�！钡�14條規(guī)定：“履行行政復(fù)議職責(zé)的公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起六十日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；現(xiàn)行法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于六十日的，從其規(guī)定�！薄督煌ㄟ`章處理程序規(guī)定》中也規(guī)定了對當(dāng)事人予以處罰的，應(yīng)當(dāng)告知其交通違章行為的事實、處罰的理由和依據(jù)以及其依法享有的陳述權(quán)、申辯權(quán)、要求舉行聽證權(quán)。以此可以看出公安部采用了后法（《處罰法》《復(fù)議法》）優(yōu)于前法（《條例》）的原則。
公安部在《關(guān)于對因拒絕交納罰款而被裁決拘留不服能否申請行政復(fù)議的批復(fù)》（公復(fù)字[2000]5號）中批復(fù)：“《中華人民共和國治安管理處罰條例》第三十六條第一款規(guī)定：‘受罰款處罰的人應(yīng)當(dāng)將罰款當(dāng)場交公安人員或者在接到罰款通知或者裁決書后五日內(nèi)送交指定的公安機關(guān)。無正當(dāng)理由逾期不交納的，可以按日增加罰款一元至五元。拒絕交納罰款的，可以處十五日以下拘留，罰款仍應(yīng)執(zhí)行。’本款規(guī)定的拘留，是一種限制人身自由的執(zhí)行罰，屬于具體行政行為，被裁決拘留的人對拘留決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議。 ”如果公安部認為依照《處罰法》的規(guī)定，對拒絕繳納罰款的予以拘留于法無據(jù)，必然要在批復(fù)中先強調(diào)對拒絕繳納罰款的不能拘留，然后批復(fù)如果對其拘留，當(dāng)事人依法可以申請行政復(fù)議�！督煌ㄟ`章處理程序規(guī)定》第二十五條 規(guī)定：“當(dāng)事人不履行罰款處罰決定，拒絕繳納罰款的，除依照本規(guī)定執(zhí)行外，還可以依據(jù)治安管理處罰條例的規(guī)定，對當(dāng)事人處以行政拘留或者依法申請人民法院強制執(zhí)行。”以此可以看出公安部又采取了特別法（《條例》）優(yōu)于普通法（《處罰法》）的原則。
以上可以看出公安部在對待《處罰法》、《復(fù)議法》與《條例》的關(guān)系問題上，不是采取同一個原則，一會兒是后法優(yōu)于前法的原則，一會兒是特別法優(yōu)于普通法的原則。

公安執(zhí)法中的不適應(yīng)點

公安機關(guān)在執(zhí)行《條例》中，依法適用《處罰法》和《復(fù)議法》，在查處違反治安管理的行為時，切實保障當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。由于各種因素的影響，在執(zhí)行《條例》和《處罰法》、《復(fù)議法》中，有著不適應(yīng)之處。
一是隨著經(jīng)濟的發(fā)展，以較小數(shù)額罰款已不足于達到處罰、教育違法者的效果。將當(dāng)場處罰罰款、派出所依法裁決罰款的數(shù)額限定于五十元以下，將大量的數(shù)額不是較大但又超過五十元罰款的處罰權(quán)以普通程序由縣級公安機關(guān)裁決，造成執(zhí)法成本的大幅度增長。二是履行完告知程序，然后作出處罰裁決，造成處罰時間的拖延，違反治安管理人也借機逃避他處，拒絕接受處罰，從而加大了民警工作量和辦案經(jīng)費。三是公安機關(guān)沒有對罰款的強制執(zhí)行權(quán)，對于數(shù)額小的罰款申請法院執(zhí)行，費時費錢，得不償失。為收繳罰款，往往做法違反規(guī)定。四是對行政拘留的暫緩執(zhí)行和復(fù)議申請期限的超長規(guī)定，使行政處罰不能及時發(fā)揮處罰少數(shù)、教育多數(shù)、制止違法、平息事態(tài)的作用。
公安機關(guān)真正的嚴格的按照《條例》、《處罰法》、《復(fù)議法》的規(guī)定執(zhí)法，現(xiàn)實與規(guī)定還有一定的距離。《條例》正在修改之中，《處罰法》、《復(fù)議法》也有待于進一步完善。只有將客觀現(xiàn)實與法學(xué)研究的先進成果結(jié)合起來，使制定出來的法律能夠得以切實地貫徹執(zhí)行，才能推進我國的法制建設(shè)進程。
　　　　　　　　　　　　　　
(作者：咸陽市公安局秦都分局法制科 楊聯(lián)利）

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