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論解決網(wǎng)絡(luò)域名和商標沖突的法律原則
北京大成律師事務(wù)所上海分所 曲 峰律師上海市萬邦律師事務(wù)所 孫慶南律師
互聯(lián)網(wǎng)（Internet）聯(lián)結(jié)著全世界的國家，漸漸成為國際間不可缺少的基本通信工具和媒介�；ヂ�(lián)網(wǎng)絡(luò)給了我們一個網(wǎng)絡(luò)虛擬空間。它和我們長期生活的現(xiàn)實空間完全不同，許多現(xiàn)實空間公認的原理、規(guī)則，在網(wǎng)絡(luò)的虛擬空間中時不被接受的。人們徘徊于兩個空間，不可避免會帶來兩個空間規(guī)則的沖突。具體到法律制度來到說，互聯(lián)網(wǎng)對傳統(tǒng)法律制度的沖擊力是巨大的。如何調(diào)解兩者之間的沖突，涉及傳統(tǒng)法律制度的基礎(chǔ)問題，與此相對應(yīng)，互聯(lián)網(wǎng)用戶以數(shù)倍劇增，涉及的主體越來越廣泛，財產(chǎn)價值明顯增大，權(quán)益沖突交叉、重疊日益突出。那么我們來討論一下互聯(lián)網(wǎng)中的域名與現(xiàn)實空間中商標之間的沖突問題。
一、 什么是域名與商標的沖突？
首先，要分別知道域名和商標的概念。所謂域名（domain name）可以簡單認為是接入Internet上的地址（也可叫做IP地址）。①實際上，真正的地址是一連串數(shù)字，如果你輸入一個數(shù)字地址的話，就可以進入一個網(wǎng)站。如210.76.59.8此時的Internet地域作為純技術(shù)名詞存在的，只適用于一些專業(yè)性很強的工作人員。而對于非專業(yè)人士，則沒有必要記住并使用數(shù)字地址。所以人們經(jīng)過研究后利用某種程序，將數(shù)字地址自動轉(zhuǎn)化為易記的有一定含義的文字地址——即域名，如www.yahoo.com、www.163.com。這樣人們就可以通過輸入文字地址，而由一定的程序?qū)⑵滢D(zhuǎn)化為數(shù)字地址，命令電腦識別。可見，域名是Internet網(wǎng)絡(luò)文化的產(chǎn)物，從技術(shù)上考慮，域名是用于解決Internet中地址問題的一種方法。所以域名是有意義的字符，是網(wǎng)上單位的標志。
商標似乎人們都能理解和認識。所謂商標，是企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商者為了使自己與其他生產(chǎn)經(jīng)營者或服務(wù)者生產(chǎn)、銷售同類商品或者服務(wù)項目相區(qū)別而使用的一種特殊標志。②
商標，是人們用來區(qū)分商品和服務(wù)來源的標識。從表面上看。二者之間好像沒有什么必然的聯(lián)系，最根本的區(qū)別就是一個在虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間適用，一個在現(xiàn)實的生活空間適用。那么二者之間的沖突到底指的是什么呢？從現(xiàn)階段來看主要是基于互聯(lián)網(wǎng)是后生的新事物，域名的平均“年齡”自然要比商標的平均“年齡”小得多。所以，主要沖突表現(xiàn)在某產(chǎn)品或某服務(wù)項目由商標人注冊為商標后，由于一些原因，未能及時的將商標注冊為域名，或未能將與商標發(fā)音相同的字母組合注冊為域名，而由他人惡意或非惡意的注冊了域名的情形。如著名的ikea（宜家）、safeguard(舒膚佳)域名糾紛案。但長遠來看筆者認為，客觀的講，隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，不排除許多域名享有很高的知名度，從而也會出現(xiàn)非域名注冊人將域名注冊為商標的情況。比如，某某綜合法律網(wǎng)站在互聯(lián)網(wǎng)中有很高的聲望，幾位專業(yè)人士有獨立創(chuàng)辦律師所的意向，遂以該綜合網(wǎng)站的名稱注冊了一家律師事務(wù)所。類似于這種情形的沖突就是與前者截然相反。
那么對于“域名搶注”，有的人將其解釋為：“域名注冊人將別人的商標搶先注冊為域名的行為，域名搶注行為是一種惡意行為③。對此筆者個人解析認為，“域名搶注”并不一定是惡意所為，也可以說成“搶注”也不一定都是惡意所致。存在著“惡意”與“非惡意”兩種情形。誠然，域名本不屬于任何人，根據(jù)“合法競爭域名”和“先申請先注冊”的原則，誰先得到就是誰的。例如，即使甲是商標人，也不能表明甲自然就享有對該域名的權(quán)利。從實踐中看，無任何國家在商標注冊中規(guī)定：“用他人的注冊商標去注冊域名的行為構(gòu)成侵犯商標權(quán)，或者與某注冊商標相同的域名一定要歸該商標人擁有”。所以有的時候“域名搶注”是在“合理競爭” 原則下的競爭行為，并非就是惡意行為。
二、 虛擬空間同現(xiàn)實空間的聯(lián)系錯綜復(fù)雜。
域名是虛擬空間的產(chǎn)物，商標則一直存在于現(xiàn)實空間。如果虛擬空間和現(xiàn)實空間可以實現(xiàn)“井水不犯河水”，就絕對不會出現(xiàn)兩個空間之間的沖突，那么域名和商標之間的沖突也就無法談起了�？墒菍嵺`中，人們利用自己的聰明、才智和經(jīng)濟眼光，發(fā)現(xiàn)域名和商標各自不同的，卻都存在巨大商業(yè)價值的潛能。這樣，本來毫無關(guān)系的兩個空間就被人為地聯(lián)系在一起。人們把現(xiàn)實空間中的許多商標拿來用作域名，或?qū)⑻摂M空間中的域名來用作商標，使這兩個空間被纏繞到了一起。而兩個空間中的申請注冊規(guī)則又是不同的，域名與商標之間的沖突便不可能避免了。
追其沖突根源，無非體現(xiàn)在一個“利”字上，換句話說，就是商業(yè)價值。筆者認為，如此多的國內(nèi)外知名企業(yè)為了域名同別人官司不斷，這足以說明域名在這些企業(yè)眼中的重要性。例如中華網(wǎng)（即國中網(wǎng)）在美國成功上市，它的域名www.china .com 從中起了相當大的作用。那么域名是否就有可能成為21世紀立足于商海的主要策略呢？答案現(xiàn)在不得而知，但也正是這種無形價值的存在，域名和商標的沖突才有可能發(fā)生。
三、 我國現(xiàn)有法系解決域名與商標沖突的遵循原則。
由于目前國際域名在全世界是統(tǒng)一注冊的，因此在全世界范圍內(nèi)，如果一個域名被注冊，其他任何機構(gòu)都無權(quán)在注冊相同的域名了。1996年，國內(nèi)出現(xiàn)了大量的企業(yè)商標被他人搶先注冊為域名的“熱潮”。從我國現(xiàn)有法律來看，似乎不能使之有效的解決域名和商標的沖突問題，也在“摸著石頭過河”，不斷積累經(jīng)驗，欲同世界各國合作，并結(jié)合我國實際情況，建立行之有效的解決途徑。
1、 結(jié)合國際法規(guī)，域名與商標不能存在二者之間擴展的外延性。
商標的相關(guān)權(quán)力應(yīng)由商標權(quán)人占有和使用，域名的相關(guān)權(quán)力則由域名注冊人占有和使用。兩個截然不同的領(lǐng)域，兩種截然不同的規(guī)則。兩種標識所標志的主題是不同的，自然不能將適用于一種標識的制度適用于另一標識。不能因為你是商標權(quán)人，就一定應(yīng)當把你的權(quán)利擴延到域名權(quán)利，反之亦然。筆者認為，對于域名世界上絕大多數(shù)國家均實行“先申請先注冊”原則，我國也是如此；而對于商標，則不能因為網(wǎng)絡(luò)的興起，就全盤推翻現(xiàn)有的制度，也不能否定商標注冊整體管理機制的合理性和可操作性。
2、 區(qū)分界定“惡意”與“非惡意”的界限，自覺遵守誠實信用原則。
如前所述，區(qū)分“惡意”與“非惡意”應(yīng)謹慎對之，綜合考慮商標注冊人和域名注冊人正當權(quán)益。妥善把握“在后注冊域名與在先注冊商標的沖突”和“在后注冊商標與在先注冊域名的沖突”中的實質(zhì)，才能得當處理沖突。同時筆者認為，一個域名和一個商標相同，只要先注冊人按程序申請，并且是在“非惡意”的情形下注冊和使用該域名或商標，就不應(yīng)當屬于侵權(quán)。因為他遵循了市場經(jīng)濟的法制環(huán)境下最基本的原則——既誠實信用原則，現(xiàn)階段對于域名注冊雖然沒有在法條中列明此原則，筆者個人認為，也必然會成為網(wǎng)絡(luò)空間的基本原則之一。那么域名注冊人、商標注冊人若惡意注冊或使用，必然會違反誠實信用原則，也必然會構(gòu)成侵權(quán)。
3、 建立民事責(zé)任承擔(dān)原則。
就此，我們從“在后注冊域名與在先注冊商標的沖突”角度來談責(zé)任承擔(dān)問題。如果域名注冊人使用該網(wǎng)站進行損害商標權(quán)人權(quán)益的行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。比如，某網(wǎng)絡(luò)的中文域名與某產(chǎn)品的商標名稱相同，其雖經(jīng)合法注冊，但其從事宣傳、介紹、銷售與在先擁有商標權(quán)人的同類產(chǎn)品的活動。這種行為足以使公眾造成一定的混亂，誤認為該網(wǎng)站上的商品與商標的權(quán)利人有一定的聯(lián)系。或者其
他有惡意損害該商標形象的行為等。所以類似這種情況的出現(xiàn)，即使商標并非“馳名”，其合法權(quán)益在受到侵害時，一樣可以拿起法律的武器來保護自己。譬如，要求停止侵權(quán)、賠禮道歉和賠償經(jīng)濟損失以及禁止用戶的不正當?shù)纳虡I(yè)使用。反之對于“在后注冊商標與在先注冊域名的沖突”的情形亦然如此。
4、 馳名商標例外原則
在傳統(tǒng)的商標制度中，有一項特殊的制度，就是馳名商標保護制度，其比一般商標的保護更有力一些。對馳名商標，要求該商標不能被用在任何可能導(dǎo)致“誤認為”的商品或服務(wù)上。鑒于此種情況，對馳名商標的保護似乎就可以延伸至域名領(lǐng)域。例如在2000年6月荷蘭的“宜家”與北京國網(wǎng)公司域名糾紛案中，荷蘭的英特艾基系統(tǒng)有限公司擁有的“宜家”品牌，不僅在國際上聲譽非常高，而且將”IKEA”這一品牌在中國也注冊了商標。最后法官除了使用國內(nèi)現(xiàn)有法律外如《反不正當競爭法》等，首次引用了國際上《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》對馳名商標的保護條列，判令被告立即停止使用并撤銷該域名④。從而可見馳名商標的優(yōu)越性。
最后筆者還要強調(diào)，域名的產(chǎn)生并不是要追求成為商業(yè)標志的目的，而是隨著網(wǎng)絡(luò)的在經(jīng)濟方面的廣泛應(yīng)用，域名逐漸具有了企業(yè)標志的性質(zhì)。但是域名并不是商標，至今沒有任何國家的法律賦予域名知識產(chǎn)權(quán)性。因此，我國在現(xiàn)階段處理域名和商標沖突時只能適用《反不正當競爭法》和商標方面的一部分規(guī)定，所以鑒于上述內(nèi)容，在處理域名和商標沖突時不僅要強調(diào)誠實信用原則，而且也要強調(diào)反不正當競爭。域名雖是作為一項新出現(xiàn)的保護客體，傳統(tǒng)商標權(quán)的保護并不能全部延伸到網(wǎng)絡(luò)空間。由于大多數(shù)的爭議域名都與馳名商標、著名商標或是具有一定知名度足以造成混淆的商標相聯(lián)系，而目前對將馳名商標的保護延伸到互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)已達成國際共識，因此除馳名商標以外的商標也能享受到類似的待遇就是糾紛解決的關(guān)鍵。事實上如果將域名作為一項民事權(quán)利的話，從目前來看由于對域名權(quán)始終無法加以明確的界定，從而導(dǎo)致法律保護上的被動。從近幾年的典型案例可以得出這樣一個結(jié)論，根本地講域名與商標的沖突本身就邁上了一個法律的新臺階，而從特例中馳名商標的保護與域名的沖突來看，則是在新的探索空間里面的一個切入點，但是能不能以點到面，則還需要從實踐中總結(jié)才能找到正確可行的答案�，F(xiàn)在CNNIC（中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心）頒布的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名爭議解決方法》尚有不完善之處，希望能從一些我國的典型案例和國際上的通行態(tài)度中受到質(zhì)疑，這樣才能使爭端的解決獲得一個相對成熟的法律環(huán)境。
參考文獻：①《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》法律出版社
②（（來小鵬主編《知識產(chǎn)權(quán)法教程》）
③引自《電子商務(wù)核心教程》中國國際廣播出版社）
④專業(yè)網(wǎng)站《網(wǎng)絡(luò)法研究》www.3wlaw.net
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