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互聯(lián)網(wǎng)域名搶注的法律思考
郝蓬當(dāng)今，互聯(lián)網(wǎng)上搶注域名的大戰(zhàn)硝煙四起，愈演愈烈。與此同時(shí)，一場(chǎng)反搶注的爭(zhēng)奪戰(zhàn)也隨即拉開了帷幕。憑借著先用權(quán)、優(yōu)先權(quán)、知名度等理由，一些企業(yè)和個(gè)人開始在世界各地通過訴訟或仲裁手段索要自己被搶注的域名并連連獲勝。獲勝的依據(jù)大多是將域名作為一種名稱權(quán)來(lái)對(duì)待，借用了專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)保護(hù)的優(yōu)先權(quán)、先用權(quán)、馳名標(biāo)識(shí)保護(hù)權(quán)和專用權(quán)等原則，將域名作一種類同商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域使用的延伸予以保護(hù)，由此判別搶注敗訴。
但是，不可否認(rèn)，互聯(lián)網(wǎng)上的域名作為一種新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，無(wú)論是在國(guó)內(nèi)還是在國(guó)際上，都正處于探索階段，尚無(wú)成型和成熟的先例可循。所以，簡(jiǎn)單的借用專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的保護(hù)是否可行，實(shí)在值得思考。其原因在于：域名作為一種新經(jīng)濟(jì)時(shí)代獨(dú)特的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，其自身的特點(diǎn)使之與其他既有知識(shí)產(chǎn)權(quán)迥然有異：首先，域名具有全球或地區(qū)范圍內(nèi)的絕對(duì)排斥性特點(diǎn)。某一域名一經(jīng)注冊(cè)，全球或地區(qū)范圍內(nèi)的任何人便休想染指。其次，這種絕對(duì)排斥性具有廣泛性。一經(jīng)注冊(cè)，任何行業(yè)、任何領(lǐng)域都無(wú)一能幸免。第三，域名只具有轉(zhuǎn)讓性，而不具有許可使用性。第四，網(wǎng)絡(luò)無(wú)國(guó)界的特性使得域名保護(hù)的國(guó)內(nèi)法管轄往往鞭長(zhǎng)莫及。第五，由于不同的國(guó)家、民族、文化的差異，對(duì)域名的文意理解存在著很大的沖突，而不像商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)可以通過確權(quán)文書進(jìn)行明示和公定。典型的即如當(dāng)前美國(guó)的CNN訴美亞在線一案。
所以，域名自身的這些特點(diǎn)與商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)是完全不同的。那么，對(duì)于域名搶注是否侵權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)就應(yīng)完全適用一種新的方式，而不能簡(jiǎn)單的將域名視為既有知識(shí)產(chǎn)權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)上的延伸，漠視其特性。用現(xiàn)有的一些原則和方法去處理此類糾紛，往往會(huì)帶來(lái)新的問題，并至少表現(xiàn)在下述的三個(gè)方面：
第一、由于域名的無(wú)國(guó)界、無(wú)行業(yè)絕對(duì)排斥性，當(dāng)判定一個(gè)域名歸屬某人或某企業(yè)所有時(shí)，同時(shí)就意味著剝奪了其他同名的人或企業(yè)對(duì)該域名的享用權(quán)。這在以人名注冊(cè)的例子中最為明顯。例如張三以自己是名人為由奪回了被搶注的域名，這就意味著其他未提出訴訟且不是名人的張三們?cè)诿媾R名稱權(quán)同樣被侵害的情況下，權(quán)益得不到保護(hù)。因?yàn)楹茈y設(shè)想他們同樣可以用訴訟方式再?gòu)拿藦埲种袏Z回域名。這樣，名人張三就利用自身的優(yōu)勢(shì)改變了法的平等性原則的適用———執(zhí)法者們?cè)谧o(hù)法的同時(shí)又破壞了法律。
第二、仍然是由于域名的絕對(duì)性特點(diǎn)，如果一家馳名企業(yè)注冊(cè)了一域名，遇上其他行業(yè)的同名企業(yè)訟爭(zhēng)，或是同名的不同行業(yè)的兩家馳名企業(yè)同時(shí)訟爭(zhēng)同一被搶注的域名，域名又該判給誰(shuí)呢？
第三、就域名注冊(cè)的效力而言，由于其后綴的不同，同名域名具有不同的后綴代表不同的名稱已是不爭(zhēng)的事實(shí)。而且．COM、．NET、．ORG，或是其他的后綴，理論上完全同等的，并無(wú)效力先后和大小優(yōu)劣的問題。只不過是人為的心理作用，人們?cè)谡J(rèn)識(shí)上刻意將不同后綴劃分出了三六九等。那么，當(dāng)某類知名人士或企業(yè)僅提出對(duì)．COM后綴的爭(zhēng)訴時(shí)，人們有理由產(chǎn)生疑問：他們是出于維護(hù)自身權(quán)益而戰(zhàn)，還是出于爭(zhēng)奪潛在的經(jīng)濟(jì)利益而斗？否則，為何只爭(zhēng)訟高標(biāo)值后綴的域名，而其他后綴的同名域名同樣是屬于侵權(quán)之列的，卻為何放棄爭(zhēng)訟？由于訟爭(zhēng)的出發(fā)點(diǎn)不同，判定結(jié)果的依據(jù)就應(yīng)有差異：出于維護(hù)權(quán)益而訴，至少屬于目的正當(dāng)，值得考慮保護(hù)；而如是為爭(zhēng)奪利益而訟，實(shí)則屬于實(shí)施了以合法手段形式掩蓋非法目的的不正當(dāng)手段，應(yīng)當(dāng)警惕。反過來(lái)講，如果起訴者不管三七二十一，將同名域名的所有后綴一網(wǎng)打盡的起訴的話，則無(wú)論出于何目的，同樣具有不正當(dāng)爭(zhēng)奪的濫訴之嫌。因?yàn)檫@就好像名人張三同時(shí)將所有叫章三、張山、章山等等音同字不同的人們起訴侵犯了其名稱權(quán)一樣，難道應(yīng)該獲得保護(hù)嗎？
就以上種種問題，本文僅就國(guó)內(nèi)注冊(cè)域名搶注侵權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)問題，談?wù)勔韵聨c(diǎn)看法：
一、優(yōu)先權(quán)、先用權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是否完全適用？
域名注冊(cè)的原則是“先注先得”，互聯(lián)網(wǎng)上的域名由于其無(wú)國(guó)界，無(wú)行業(yè)限制的絕對(duì)排斥性特點(diǎn)，當(dāng)某類人或企業(yè)以自身在商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)領(lǐng)域已獲得保護(hù)提出優(yōu)先權(quán)、先用權(quán)延伸保護(hù)申請(qǐng)時(shí)，如果對(duì)這種申請(qǐng)一概承認(rèn)，則存在下述幾點(diǎn)問題：
1、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)具有使用權(quán)的地域限制性特點(diǎn)，這是與網(wǎng)絡(luò)域名無(wú)地域性使用權(quán)根本不同的。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域中的這種不加區(qū)分的“直通車”式的延伸保護(hù)是否合理？依據(jù)又何在呢？
2、遵守共同的游戲規(guī)則是社會(huì)公平存在的根本，尤其是在域名注冊(cè)保護(hù)這一全新的領(lǐng)域，域名的巨大價(jià)值和利益性，正是通過嚴(yán)格維護(hù)程序正義這一原則來(lái)保障和實(shí)現(xiàn)的。否則，人們完全可以通過無(wú)限制的擴(kuò)容域名來(lái)個(gè)皆大歡喜，使之價(jià)值不在，而沒有必要費(fèi)盡心機(jī)的將域名后綴做出限期制，同時(shí)又將域名的具體表現(xiàn)形式做出詳盡的標(biāo)定。
3、域名注冊(cè)者的優(yōu)先權(quán)和先用權(quán)是否可以因之受到限制和排斥了嗎？
4、單純的從域名廣泛性價(jià)值而言，提出訟爭(zhēng)者往往僅僅具有某一行業(yè)或領(lǐng)域的局部知名度，其利益和價(jià)值的實(shí)現(xiàn)范圍是有限的。但是，當(dāng)其以保護(hù)局部權(quán)益為由獲得了全球性或全行業(yè)性擴(kuò)大化的保護(hù)和利益實(shí)現(xiàn)時(shí)，這種以小搏大的“搏弈法則”在司法領(lǐng)域受到保護(hù)是否合理？
二、“惡意搶注”和“是否引起混淆”的標(biāo)準(zhǔn)是否完全適用？
當(dāng)前國(guó)內(nèi)司法領(lǐng)域判斷域名搶注侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)主要是要滿足三個(gè)要素：“是否惡意、是否會(huì)引起混淆、當(dāng)事方能否對(duì)其域名作出合理解釋（見2000年10月23日《中國(guó)網(wǎng)友報(bào)》第24版）�！痹谏虡�(biāo)權(quán)、專利權(quán)領(lǐng)域，這一標(biāo)準(zhǔn)基本上完全適用的，因其具有著地域性、時(shí)效性等特點(diǎn)。但是相對(duì)于域名的無(wú)行業(yè)廣泛應(yīng)用性而言，以“惡意”和“是否引起混淆”難免捉襟見肘：
1、“惡意”的標(biāo)準(zhǔn)是什么？是以域名下網(wǎng)頁(yè)所載內(nèi)容為準(zhǔn)？還是以某人或企業(yè)的知名度為準(zhǔn)？亦或是以優(yōu)先權(quán)、先用權(quán)為準(zhǔn)？如果以域名下網(wǎng)頁(yè)所載的內(nèi)容為準(zhǔn)，在不存在違反基本的公序良俗的情況下，網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容可以是無(wú)限制的，為何要以一種后權(quán)利的提出否認(rèn)先權(quán)利的存在？如果是以知名度為標(biāo)準(zhǔn)，顯然既不合理，又有悖于法的平等性原則，同時(shí)易導(dǎo)致私權(quán)的濫用。例如張三以自己是名人提出訴爭(zhēng)，當(dāng)知名度作為一種是否保護(hù)的判別標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，張三便奪回了“自己的”域名。但是當(dāng)某一天名人張三突然改名李四，并廣布天下時(shí)，這位原先的名人張三，現(xiàn)在的名人李四，是否同樣可以以侵權(quán)為借口，索奪已注冊(cè)的“李四”域名呢？那么先前已奪回的“張三”這個(gè)域名應(yīng)歸誰(shuí)所有呢？
另外，由于．COM、．NET、．ORG等域名分類后綴的存在，當(dāng)索要域名的申請(qǐng)者提出訟爭(zhēng)時(shí)，如何判別相同使用效力不同后綴域名究竟哪一個(gè)應(yīng)當(dāng)視為侵權(quán)？同時(shí)，在申請(qǐng)者提出訟爭(zhēng)時(shí)，是否應(yīng)首先對(duì)申請(qǐng)者的因域名后綴差異，有選擇的提出訴爭(zhēng)的現(xiàn)象先做出是否含有“惡意”的判別？
2、“引起混淆”的標(biāo)準(zhǔn)是什么？
當(dāng)我們不以“以偏蓋全”的用“惡意”來(lái)審別域名時(shí)，“混淆”的概念是否可以做出判別標(biāo)準(zhǔn)？首先，什么是“混淆”域名？究其實(shí)是一種名稱權(quán)，對(duì)個(gè)人而言就是姓名權(quán)。普遍意義上講，除卻專利商標(biāo)領(lǐng)域外，這一權(quán)利并不具有獨(dú)占的使用性。你可叫張三，我也可叫張三，只要在同等情況下
任何善意第三人能作出合理的判斷區(qū)分，便不存在沖突發(fā)生的可能。其次，域名下網(wǎng)頁(yè)的內(nèi)容可否做判別“混淆”的標(biāo)準(zhǔn)？域名的無(wú)地域行業(yè)的限制特點(diǎn)，便得以網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容做為判別“混淆”的標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生困難。當(dāng)唱歌的張三和跳舞的張三都要求以此獲得保護(hù)時(shí)，如何辦？另外，非名人張三權(quán)利豈不遭到了剝奪？這類沖突如何解決？如果以公眾的認(rèn)識(shí)作為“混淆”判別的標(biāo)準(zhǔn)，那么，多大范圍內(nèi)的公眾認(rèn)知可做標(biāo)準(zhǔn)？
1）以專用和通用為標(biāo)準(zhǔn)，劃分域名的專用權(quán)和限用權(quán)。
那么，域名保護(hù)是否就無(wú)章可循了呢？顯然不是。以國(guó)內(nèi)注冊(cè)域名保護(hù)為例，在適當(dāng)借鑒既有知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)原則下，我們應(yīng)當(dāng)適用一些新的判別保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)。這些標(biāo)準(zhǔn)即是：通過對(duì)域名名稱的專用和通用的區(qū)別，來(lái)賦予對(duì)搶注域名的專有權(quán)保護(hù)和限用權(quán)保護(hù)。
所謂名稱專用，即指具獨(dú)創(chuàng)性，新穎性的名稱，這類名稱的出現(xiàn)凝聚和體現(xiàn)了創(chuàng)造者的智力勞動(dòng)。所謂通用，即為公眾普遍知曉的詞匯。舉例來(lái)講，“聯(lián)想”、“長(zhǎng)城”一詞即為通用詞，只有當(dāng)其專指計(jì)算機(jī)等科技領(lǐng)域時(shí)，才具有專門的指代馳名公司的含義。而“新浪”、“網(wǎng)易”則應(yīng)屬于專用詞匯，因其這類詞屬于為專門目的而新造的，因推廣而為公眾所知。所以當(dāng)一位小學(xué)生老師在向?qū)W生講解“聯(lián)想”一詞時(shí)，首先只會(huì)講這是一個(gè)可作為名詞用、動(dòng)詞用的含意豐富的詞，當(dāng)其專指科技公司時(shí)，才具專用；而講解“新浪”、“網(wǎng)易”時(shí)，恐怕老師們的解釋只有一個(gè)：這是科技公司的專用名稱。
區(qū)分域名名稱的專用和通用后，我們就可以對(duì)域名名稱給予不同的保護(hù)，對(duì)專用名稱域名，應(yīng)給予排斥性的專用有權(quán)保護(hù)。即任何人未經(jīng)原所有人許可，使用注冊(cè)該專用域名，即應(yīng)判別為非法，域名應(yīng)物歸原主。而對(duì)通用名稱的域名，我們應(yīng)當(dāng)只給予限用權(quán)的保護(hù)。即當(dāng)搶注者將域名指向用于與通用者同行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，應(yīng)視為侵權(quán)和不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，此時(shí)通用者可提出訴爭(zhēng)，要求歸還被搶注的域名，并應(yīng)限制該域名使用權(quán)在通用者行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)。
而對(duì)于域名的使用注冊(cè)保護(hù)，同樣可以適用這一判別原則。只有在注冊(cè)者使用個(gè)人域名網(wǎng)頁(yè)內(nèi)含有非法或違反公序良俗時(shí)，他人才有權(quán)以“惡意搶注”提出訴爭(zhēng)。
當(dāng)然，既有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一些原則，如優(yōu)先權(quán)，先用權(quán)，及法定禁止、限制、保護(hù)的范圍等等原則在適用這一新原則時(shí)仍具有較強(qiáng)的細(xì)化指導(dǎo)作用。
另外，對(duì)區(qū)分域名的專用和通用，在執(zhí)法者的自由裁量權(quán)范圍內(nèi)，以國(guó)內(nèi)判別為例，在初期完全可以通過簡(jiǎn)單的適用經(jīng)國(guó)家語(yǔ)言文字工作委員會(huì)確認(rèn)的、不同年限出版的《漢語(yǔ)言詞典》作為粗分的標(biāo)準(zhǔn)。
總而言之，在對(duì)域名搶注是否侵權(quán)作出判斷時(shí)，我們首先應(yīng)當(dāng)是以區(qū)分域名的專用和通用含義為標(biāo)準(zhǔn)，由此確定域名的專有使用權(quán)和限定使用權(quán)。其次，借鑒其他既有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一些原則和方法，做出合理的判斷。
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