議占有改定的善意取得制度適用

　　內(nèi)容摘要：善意取得作為現(xiàn)代民法中的一項重要制度已被世界各國民法所確認(rèn)，同時各國民法對該制度的適用作了相當(dāng)嚴(yán)格的規(guī)定。占有改定作為一項特殊的動產(chǎn)交付方式能否適用善意取得制度成為各界爭論的一個焦點問題，筆者試就此問題作一些嘗試行的論述。
關(guān)鍵詞：善意取得；界定；制度；占有改定；適用……

善意取得制度作為現(xiàn)代民法中的一項重要制度己被世界各國民法所確認(rèn)，同時各國民法對該制度的適用也作了嚴(yán)格的限制，一方面，對其構(gòu)成要件規(guī)定十分嚴(yán)格，另一方面對于不適用善意取得的基本情況也在法典中列舉出來，如對于贓物，遺失物等就不能適用善意取得制度。在物權(quán)的變動關(guān)系中主要規(guī)定了不動產(chǎn)登記制度，動產(chǎn)交付制度，在動產(chǎn)的交付中，占有改定作一項特殊的交付方式能否適用善意取得制度一直是各界爭論的一個焦點，筆者認(rèn)為，占有改定可以適用善意取得制度。
一、對于善意取得的界定
所謂善意取得制度是指動產(chǎn)占有人無權(quán)處分其占有的動產(chǎn)，如果他將該動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人，受讓人取得該動產(chǎn)時出于善意，則受讓人將依法即時取得對該動產(chǎn)的所有權(quán)或其他物權(quán)。作為適應(yīng)現(xiàn)代商品經(jīng)濟發(fā)展的學(xué)要而產(chǎn)生的一項法律規(guī)則，善意取得已被大多數(shù)國家的民法所確認(rèn)。
由于善意取得制度要發(fā)生原所有人所有權(quán)喪失，而受讓人取得所有權(quán)的結(jié)果，因此各國對善意取得的適用制定了嚴(yán)格的限制條件。從我國來看主要包括以下幾個方面的內(nèi)容：
1．  讓人取得該財產(chǎn)時必須處出于善意。所謂善意是指受讓人不知情，即不知道或不應(yīng)當(dāng)知道讓與人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)時沒有處分該項財產(chǎn)的權(quán)利。換句話說，受讓人誤認(rèn)為財產(chǎn)的占有人是所有人或具有處分他人財產(chǎn)的權(quán)限。在判斷第三人是否為善意時，一般要考慮以下幾個因素：第三人在交易時是否知道轉(zhuǎn)讓人是無權(quán)處分人，如果明知或應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人對財產(chǎn)不具有處分權(quán)，則不能認(rèn)為是善意；考慮轉(zhuǎn)讓時的價格，如果明顯低于該類商品的市價，也不能認(rèn)為是善意；考慮交易的環(huán)境，如果受讓人是在公開的市場上購買的商品，且出具了發(fā)票，則可以認(rèn)為是善意的。
2．  轉(zhuǎn)讓人必須為無權(quán)處分財產(chǎn)的人  。善意取得適用的前提是轉(zhuǎn)讓人處分財產(chǎn)構(gòu)成無權(quán)處分。所謂無權(quán)處分是指權(quán)利人無權(quán)而從事了法律規(guī)定的處分行為。這種處分行為主要是指通過買賣、設(shè)定抵押等使所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓或者將要轉(zhuǎn)讓。弱如果不發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而只發(fā)生所有權(quán)的占有、使用權(quán)能的轉(zhuǎn)移，則不夠成無權(quán)處分。就二者的關(guān)系而言兩者是緊密聯(lián)系在一起的。無權(quán)處分是善意取得的前提，而善意取得主要適用于無權(quán)處分行為。
3．  善意取得主要適用于動產(chǎn)。善意取得的財產(chǎn)主要是動產(chǎn)的原因在于動產(chǎn)的公示以占有為原則，通過交付可以發(fā)生動產(chǎn)占有的轉(zhuǎn)移，從而完成動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方法。對于不動產(chǎn)，如果登記發(fā)生錯誤，如果第三人因為信賴登記而與登記記載的權(quán)利人發(fā)生交易，一般適用公信原則。盡管二者有較多的相似之處，但兩者的要件是不同的，例如在適用善意取得制度時要考慮價格因素，適用公信原則時則不需要考慮這個因素，所需要考慮的受讓人是否對于登記記載的權(quán)利產(chǎn)生了合理的信賴。
設(shè)立善意取得制度的幕的在于維護商品經(jīng)濟交換的正常秩序，促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。在市場經(jīng)紀(jì)社會保護交易當(dāng)事人的信賴?yán)�益實際上就是保護交易安全的重要措施，民法的表見代理等制度都被賦予了這一功能。在廣泛的商品交換活動中，從事交易的當(dāng)事人往往不知道對方是否有權(quán)處分財產(chǎn)，也很難實現(xiàn)對市場上交易的商品逐一調(diào)查。如果從受讓的環(huán)境來看，受讓人不知或不應(yīng)知道轉(zhuǎn)讓人無權(quán)轉(zhuǎn)讓該動產(chǎn)，則在交易后，由于無權(quán)處分行為致使交易無效，并使受讓人返還財產(chǎn)，則不僅要推翻已形成的財產(chǎn)關(guān)系，而且使當(dāng)事人在交換活動時，隨時會擔(dān)心現(xiàn)在買到的商品，今后可能要退還，從而造成當(dāng)事人在交換時的不安全感，不利于商品交換秩序的穩(wěn)定。反之，如果承認(rèn)善意買受人可以即時取得所有權(quán)，則交易者就必為交易的安全擔(dān)憂，從而能放心大膽地從事交易，這將有利于市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。
二、占有改定的善意取得適用探討
在現(xiàn)實生活中動產(chǎn)的交付有兩種形式：現(xiàn)實的交付和觀念的交付。所謂現(xiàn)實的交付是指將動產(chǎn)的占有實際地轉(zhuǎn)移給受讓人，由受讓人直接占有該動產(chǎn)；而觀念的交付是指在特殊的情況下，法律允許當(dāng)事人通過特別的約定，并不實現(xiàn)動產(chǎn)的交付，而采用能夠一種特殊的變通的交付方式來代替實際交付。觀念的交付主要有三種交付形式：簡易交付、占有改定、指示交付。所謂占有改定是指轉(zhuǎn)讓人和受讓人在轉(zhuǎn)移動產(chǎn)時，如果希望轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)，當(dāng)事人雙方可以訂立合同特別約定由轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)，而受讓人因此取得對標(biāo)的間接占有以代替實際交付。對于占有改定是否適用善意取得制度。理論界存在著較為激烈的爭論，重要有以下幾種學(xué)說：
1．肯定說認(rèn)為占有改定仍適用善意取得制度。他們認(rèn)為動產(chǎn)占有的受讓并不是善意取得制度的本來要件，而不過是動產(chǎn)物權(quán)變動的成立要件，占有改定本來就是占有轉(zhuǎn)移的方式之一，自然不能排除，而且善意取得制度本身就是基于對轉(zhuǎn)讓人占有的信賴，而保護善意受讓人，以  實現(xiàn)對  交易的安全保護，不能因受讓人占有時占有轉(zhuǎn)移方式的不同，使善意受讓人面對不同的法律后果。
2．否定說認(rèn)為：受讓人對標(biāo)的物的雖然已占有改定取得占有，真正權(quán)利人對讓與人的信賴關(guān)系已被否定，但此項否定，在動產(chǎn)實現(xiàn)交付以前，仍為實現(xiàn)，真正權(quán)利人的權(quán)利仍應(yīng)視為繼續(xù)存在，因此真正權(quán)利人有權(quán)對現(xiàn)在仍占有標(biāo)的物的讓與人請求返還，該讓與人不得拒絕。受讓人如在標(biāo)的物已經(jīng)返還真正權(quán)利人后，對其主張返還，真正權(quán)利人得以自己的占有是基于自己固有的權(quán)利回復(fù)而加以拒絕。其次，善意取得的目的雖然是為了保護交易安全，但法律仍然要盡可能的兼顧靜的安全，及原權(quán)利人的利益。當(dāng)二者發(fā)生沖突時，應(yīng)對交易安全與原權(quán)利人的固有權(quán)利加以衡量，來決定更有必要保護何者。占有改定在占有轉(zhuǎn)移方式中是最不明確的，如果善意取得制度對其加以認(rèn)可，對原權(quán)利人未免過于苛刻。因為受讓人已占有改定方式受讓動產(chǎn)，實際上就是委托讓與人占有標(biāo)的物，這和真正權(quán)利人因信賴讓與人而使之占有動產(chǎn)的情形相同。法律給予公平原則考慮，不用在權(quán)利變動上厚讓與人薄原權(quán)利人。
3．折中說認(rèn)為受讓人可以通過占有改定取得動產(chǎn)權(quán)利，但這種權(quán)利的取得，必須標(biāo)的物的現(xiàn)實交付后，才能確定。也就是說原權(quán)利人的所有權(quán)在讓與人繼續(xù)占有動產(chǎn)期間，并未確定喪失，若權(quán)利人先對該動產(chǎn)實現(xiàn)占有，受讓人所有權(quán)即喪失，反之亦然，其理由在于占有的公示力較弱，因此當(dāng)發(fā)生競合時，通常在當(dāng)事人見僅產(chǎn)生相對的效力，須與現(xiàn)實交付相結(jié)合，才能發(fā)生確定效力。
否認(rèn)說認(rèn)為，在受讓人以占有改定方式受讓財產(chǎn)時，是委請讓與人占有標(biāo)的物，這和真正權(quán)利人信賴與人使之占有情形相同，二者都是對讓與人寄予同樣的信賴，法律不能厚此薄彼。筆者認(rèn)為在善意取得中，一般只要求占有人無權(quán)處分，

無需有權(quán)占有，因此占有人未必與原所有權(quán)人存在基礎(chǔ)關(guān)系，比如，因拾得遺失物而占有，而占有人與受讓人則未必存在著信賴，在此情況下，法律似乎更應(yīng)保護受讓人利益。
筆者贊同肯定說�，F(xiàn)今社會為商品交易社會，同種類物品被大規(guī)模成批量生產(chǎn)，充斥整個市場，大機器生產(chǎn)與流水線作業(yè)，使得同類物品間的區(qū)別幾乎存此在，因此大多數(shù)商品都可以在市場上獲得替代品。原所有人完全可以要求無權(quán)處分人承擔(dān)民事責(zé)任，以補償其損失。而且通常情況下動產(chǎn)的價值并非如不動產(chǎn)那樣價值巨大，原所有人所承擔(dān)的風(fēng)險負擔(dān)也不會太甚。當(dāng)然在無權(quán)處分人無力承擔(dān)責(zé)任活動產(chǎn)價值巨大時，對原所有人可能不利，但這并非占有改定所面對的問題，而是整個善意取得制度所面臨的問題。
此外，在占有改定時，非因占有人責(zé)任而造成標(biāo)的物滅失時，如果以否定說，認(rèn)為受讓人不取得所有權(quán)，那么物的風(fēng)險負擔(dān)由原所有權(quán)人承擔(dān)，此時，原所有權(quán)人是不能請求賠償?shù)�，反而對其不利�?nbsp; 
現(xiàn)實中的確存在受讓人以占有改定方式進行交付的需要，那么，在受讓人需要以此形式交付時，受讓人必須對占有人的占有是否為有權(quán)進行詳細調(diào)查，花費大量時間金錢，阻礙交易便捷，如此則不正違背善意取得制度的初衷嗎？讓我們試舉兩例比較考察：  案例一、  A占有B所有之動產(chǎn)，與C達成買賣合同，同時達成租賃合同  ，依占有改定直接由A占有使用。  案例二、  A占有B所有之動產(chǎn)，與C達成買賣合同，并將標(biāo)的物交付于C，之后，A又與C達成租賃合同，C再將標(biāo)的物交付占有使用。  以上兩案例，如果依照否定說，解決方法有2種：  前者因占有改定，因此不適用善意取得制度；后者因已經(jīng)實際交付故適用善意取得制度。但在此情況下，當(dāng)事人的地位并沒有實質(zhì)不同，按此方法解決，將造成理論邏輯上的混亂。而且即使承認(rèn)后者否認(rèn)前者，B與C也完全可以惡意串通，稱已經(jīng)有過現(xiàn)實交付的行為；  兩者都否定。但如果如此，不僅善意取得制度本身的邏輯理論會造成混亂。而且交付實現(xiàn)的方式也產(chǎn)生問題，再者，當(dāng)事人的責(zé)任認(rèn)定也十分麻煩。就是能夠分清當(dāng)事人的責(zé)任，當(dāng)事人間進行返還，也會在造成不必要的費用浪費。  
綜上所述，筆者認(rèn)為，占有改定應(yīng)當(dāng)適用善意取得制度，在占有人以占有改定方式交付后，如果再以占有改定方式進行處分時，前一受讓人的所有權(quán)喪失，由后一受讓人取得標(biāo)的物的所有權(quán)。
參考文獻
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