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對TRIPS要求的民事程序及救濟的研究
內(nèi)容提要：TRIPS協(xié)定第三部分第2節(jié)對成員內(nèi)國司法程序提出了原則性的要求，包括民事、行政程序及救濟。本文對協(xié)定規(guī)定的民事程序及救濟的部分進行論述，包括民事程序的原則、證據(jù)和信息的提供、民事救濟，以及第3節(jié)規(guī)定的與此相關(guān)的臨時措施三個方面。關(guān)鍵詞：TRIPS協(xié)定 民事程序及救濟 臨時措施……
《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（TRIPS） 作為烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判結(jié)果的一部分，被列入了世界貿(mào)易組織協(xié)議附件一的C部分，于1995年7月1日正式生效。它旨在減少國際貿(mào)易扭曲與障礙，給予知識產(chǎn)權(quán)有效和適當(dāng)?shù)谋Ｗo，同時確保實施知識產(chǎn)權(quán)的措施和程序不會成為貿(mào)易障礙，并通過多邊程序解決與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)爭端。 我國已經(jīng)加入世界貿(mào)易組織，承諾了TRIPS的各項規(guī)定，因此，TRIPS的具體規(guī)范，對我國知識產(chǎn)權(quán)立法、司法以及行政執(zhí)法都會產(chǎn)生重要影響。TRIPS與以有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約相比，有其獨特的地方，已有的知識產(chǎn)權(quán)國際公約極少對執(zhí)法問題作出規(guī)定，但TIRPS第三部分專門規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法問題，其中第2節(jié)專門規(guī)定了民事和行政程序及救濟，第3節(jié)規(guī)定了與知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法問題相關(guān)的臨時措施。強化了知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法程序和保護措施，強化了協(xié)議的執(zhí)行措施和爭端解決機制，把履行協(xié)議保護知識產(chǎn)權(quán)與貿(mào)易制裁緊密結(jié)合在一起。 并且按照世貿(mào)組織爭端解決機制，成員內(nèi)國的司法裁決在發(fā)生爭端時可能作為證明該國違反協(xié)定義務(wù)的證據(jù)使用 。因此，TRIPS中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)實施的規(guī)定具有重要的地位。本文試就該部分規(guī)定中民事程序及救濟和涉及法院司法中的臨時措施進行粗淺的分析和論述。
一、 民事程序的規(guī)定
TRIPS第42條規(guī)定各成員應(yīng)當(dāng)對知識產(chǎn)權(quán)持有人 提供有關(guān)實施本協(xié)定涵蓋的任何知識產(chǎn)權(quán)的民事司法程序。即對該協(xié)定所保護的任何知識產(chǎn)權(quán)均應(yīng)當(dāng)提供民事司法程序以及司法機關(guān)給予的民事救濟。TRIPS并不排除成員就知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法適用行政程序和刑事程序，但成員對是否采用行政程序和刑事程序有選擇權(quán)。 對于行政程序，TRIPS第49條規(guī)定，如由于行政程序?qū)Π讣欠乔钡牟脹Q而導(dǎo)致責(zé)令進行任何民事救濟，則此類程序應(yīng)符合與本節(jié)所列原則實質(zhì)相當(dāng)?shù)脑瓌t。即行政程序?qū)χR產(chǎn)權(quán)所進行的民事救濟應(yīng)當(dāng)與民事程序所進行的救濟適用同樣的原則。并且，TRIPS第41條第4項規(guī)定，訴訟當(dāng)事方應(yīng)有機會要求司法機關(guān)對最終行政裁定進行審查。這是世界各國對于司法中立地位普遍信賴的必然結(jié)果，也是由于TRIPS承認知識產(chǎn)權(quán)屬私權(quán) ，理當(dāng)優(yōu)先適用民事手段進行保護�？梢钥闯觯袷鲁绦蚣捌渚葷幱谥R產(chǎn)權(quán)保護的核心地位，其對于知識產(chǎn)權(quán)的實施的重要性不言而喻。
（一）民事司法程序中公平和公正原則的體現(xiàn)
TRIPS第42條的規(guī)定是對41條一般義務(wù)所確立的“有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的實施程序應(yīng)公平和公正”原則在民事程序及救濟中的具體體現(xiàn)。該原則既應(yīng)具體體現(xiàn)在成員內(nèi)國民事程序法的規(guī)定中，也應(yīng)體現(xiàn)在成員內(nèi)國法院審理案件的司法過程中。具體有如下幾個方面：
1、被告有權(quán)獲得及時的和包含足夠細節(jié)的書面通知，包括權(quán)利請求的依據(jù)。這是關(guān)于被告的知情及答辯權(quán)的規(guī)定。TRIPS的目的是保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利持有人的權(quán)益，但是為了體現(xiàn)公平和公正的原則，在民事司法程序中，首先應(yīng)當(dāng)使原、被告處于一種平等的地位。這就要求原告在起訴時應(yīng)向法院提供訴狀，訴狀中要明確提出其訴訟請求，以及支持其訴訟請求的事實及法律依據(jù)，并且列出證據(jù)目錄。法院在審理前應(yīng)及時將訴狀送達給被告，并告知其答辯的權(quán)利。
2、應(yīng)允許當(dāng)事方由獨立的法律顧問代表出庭，且程序不應(yīng)制定強制本人出庭的過重要求。在民事程序中，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人委托的代理人出庭參與訴訟，本人可以不親自出庭。由于知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)兩個方面，但是與民法上的人身權(quán)并不完全相同，其區(qū)別表現(xiàn)在，知識產(chǎn)權(quán)人身權(quán)是與作者和作品相聯(lián)系的；作者消亡后，知識產(chǎn)權(quán)人身權(quán)仍然可以存在；對知識產(chǎn)權(quán)人身權(quán)的侵害大多表現(xiàn)為直接對作品的侵犯。 因此，原被告爭議的是作品，而不直接涉及本人。從法理上，沒有必要規(guī)定必須本人出庭，從訴訟成本上，也可減少當(dāng)事人的訴訟負擔(dān)。符合一般義務(wù)的規(guī)定 。也可以防止成員以強制本人出庭，加重訴訟負擔(dān)為壁壘，使權(quán)利人放棄訴訟。
3、此類程序的所有當(dāng)事方均有權(quán)證明其權(quán)利請求并提供所有相關(guān)證據(jù)。首先肯定了當(dāng)事人在知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟中的請求權(quán)。有學(xué)者認為權(quán)利人可以提起確認之訴、物權(quán)之訴與債權(quán)之訴，但與一般財產(chǎn)所有權(quán)不同，知識產(chǎn)權(quán)所有人并不能援用請求恢復(fù)原狀、返還原物之傳統(tǒng)民事救濟措施，因為知識產(chǎn)權(quán)系非物質(zhì)形態(tài)之精神產(chǎn)物，對其非法使用并不導(dǎo)致對知識產(chǎn)權(quán)本身的“損耗”，該種權(quán)利侵害無法通過有形的“修復(fù)”而恢復(fù)原狀。由于知識產(chǎn)權(quán)具有不同于有體物的特性，侵權(quán)人無須有形控制而僅憑“認知”即構(gòu)成“占有”，這種知識或經(jīng)驗的“占有”無法通過“返還”而回復(fù)原有權(quán)利狀態(tài) 。也有學(xué)者認為，知識產(chǎn)權(quán)請求權(quán)包括返還請求權(quán)。雖然知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)人無法占有、控制知識產(chǎn)權(quán)，但是通常都從其不法行為中獲得了本該權(quán)利人得到的利益，其所得利益是沒有法律依據(jù)的非法利益，是對權(quán)利人合法財產(chǎn)的侵占，應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人予以返還。 筆者贊同第二種觀點，我國以往的觀點認為知識產(chǎn)權(quán)糾紛屬于侵權(quán)之訴，只強調(diào)了賠償損失，甚至把侵權(quán)人所獲得不法利益作為賠償?shù)臉?biāo)準，或者當(dāng)作非法所得由國家沒收，這種否認返還或不予返還的做法，使知識產(chǎn)權(quán)得不到全面的保護。其次，當(dāng)事人對其訴訟請求均應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)的證據(jù)，即當(dāng)事人對各自的請求負有舉證責(zé)任。在第43條有對此的具體規(guī)定。
4、該程序應(yīng)規(guī)定一種確認和保護機密信息的方法，除非此點會違背現(xiàn)有的憲法規(guī)定的必要條件。在不違背憲法規(guī)定的前提下，民事程序應(yīng)為識別和保護機密信息提供保障措施。TRIPS第39條規(guī)定了對未披露信息的保護，，“未披露的信息”即商業(yè)秘密指：不為公眾所知道的，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益（商業(yè)價值）的，經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的經(jīng)濟信息。這種信息還包括提供給政府或政府機構(gòu)的數(shù)據(jù)。不僅在立法上要制定相應(yīng)的保護機制，在民事程序中，也要注意保護權(quán)利人的商業(yè)秘密。法院對當(dāng)事人所提供的秘密資料有保密的義務(wù)；在當(dāng)事人提出保密的請求時，應(yīng)當(dāng)不公開開庭；在判決書中對涉及商業(yè)秘密的部分應(yīng)簡約、概括，不要作不必要的論述。以體現(xiàn)法院司法程序的公證性。
（二）證據(jù)和信息提供的規(guī)則
TRIPS第43條是關(guān)于證據(jù)的獲得以及司法當(dāng)局命令提供證據(jù)權(quán)利的規(guī)定，包含兩個規(guī)則。成員必須在其法律中作出特別的規(guī)定，以滿足第1項的要求，而對于第二個要求，成員有自由決定權(quán) 。
1、證據(jù)獲得的規(guī)則
TRIPS第43條第1項規(guī)定，如一當(dāng)事方已出示可合理獲得的足以證明其權(quán)利請求的證據(jù)，并指明在對方控制之下的與證實其權(quán)利請求有關(guān)的證據(jù)，則司法機關(guān)在遵守在適當(dāng)?shù)那闆r下可保證保護機密信
息條件的前提下，有權(quán)命令對方提供此證據(jù)。這一規(guī)定關(guān)于證據(jù)是對當(dāng)事人舉證責(zé)任的補充。按照舉證責(zé)任，當(dāng)事人只對自己的訴訟請求舉證，而這一規(guī)定授予一方當(dāng)事人為了證明其權(quán)利請求，要求對方提供與其權(quán)利請求有關(guān)的證據(jù)的權(quán)利。這一權(quán)利的行使必須滿足三個條件：第一，一方當(dāng)事人已經(jīng)提供了在其獲得證據(jù)能力范圍內(nèi)的，足以證明其權(quán)利存在以及其權(quán)利請求成立的證據(jù)；第二，一方當(dāng)事人有證據(jù)證明在對方的控制之下，存在證實其權(quán)利請求有關(guān)的證據(jù)，其范圍按筆者理解可以是侵權(quán)使用的證據(jù)、侵權(quán)范圍的證據(jù)、非法獲利的證據(jù)、共同侵權(quán)人的信息等方面；第三，司法機關(guān)對命令對方提供的證據(jù)必須保證保護機密信息，以免對對方的商業(yè)秘密造成危害。這三個條件必須同時具備。這一權(quán)利行使的法律后果是司法機關(guān)以強制命令的手段向?qū)Ψ饺〉米C據(jù)，如果對方不提供要求的證據(jù)，則應(yīng)承擔(dān)不利的后果。
2、信息提供的規(guī)則
TRIPS第43條第2項規(guī)定，如一訴訟方在合理期限內(nèi)不自行且無正當(dāng)理由拒絕提供或不提供必要的信息，或嚴重阻礙與一實施行動有關(guān)的程序，則一成員可授權(quán)司法機關(guān)在向其提供信息的基礎(chǔ)上，包括由于被拒絕提供信息而受到不利影響的當(dāng)事方提出的申訴或指控，做出肯定或否定的初步或最終裁決，但應(yīng)向各當(dāng)事方提供就指控或證據(jù)進行聽證的機會。這一規(guī)定首先規(guī)定了一方當(dāng)事人主動提供信息應(yīng)在合理的期限內(nèi)，以免因一方當(dāng)事人拒絕提供信息，使訴訟程序或與一實施行動有關(guān)的程序無法進行下去，除非一方當(dāng)事人有正當(dāng)?shù)睦碛伞Ｆ浯我?guī)定了成員可以授權(quán)司法機關(guān)根據(jù)已經(jīng)提供的信息，并考慮一方當(dāng)事人由于被拒絕提供信息而受到的不利影響的基礎(chǔ)上，在提供聽證機會的前提下，作出初步或最終裁決。即表明司法機關(guān)有權(quán)以已有的信息為依據(jù)，并將一方當(dāng)事人要求，對方拒不提供的信息視為對一方當(dāng)事人的不利影響，作出有利于一方當(dāng)事人的裁決。
二、 民事救濟的規(guī)定
TRIPS第44條至48條列舉了在知識產(chǎn)權(quán)民事救濟方面對成員的要求，包括：禁止令、賠償費、其他補救、獲得信息的權(quán)利、對被告的補償五個方面。
（一）禁止令
TRIPS第44條第1項規(guī)定，司法機關(guān)有權(quán)責(zé)令一當(dāng)事方停止侵權(quán)，特別是有權(quán)在海關(guān)批準進口后，立即禁止涉及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的進口貨物進入其管轄范圍內(nèi)的商業(yè)渠道。但當(dāng)事人在知道或應(yīng)當(dāng)知道經(jīng)營這樣的商品交易會構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)之前取得或訂購的，則成員沒有義務(wù)給予司法機關(guān)這種授權(quán)。禁止令可分為臨時禁令和永久禁令 ，這項規(guī)定的作用一是在于積極的防止、阻止侵權(quán)行為的發(fā)生，對已經(jīng)發(fā)生的侵害，迅速將其控制在最小的范圍之內(nèi)，防止侵害擴大，制止侵權(quán)的繼續(xù)；二是禁止侵權(quán)貨物的流通，有利于固定證據(jù)，便于在審理時查明侵權(quán)事實、侵害的范圍、賠償?shù)臄?shù)額等。禁止令不是民事程序中的環(huán)節(jié)，也不是其結(jié)果，而是在權(quán)利人向法院提出有關(guān)權(quán)屬實體爭議的訴訟之前，即可發(fā)出禁止令，以及時的制止侵權(quán)行為。由于禁止令是對申請人有利的緊急措施，根據(jù)公平的原則，法院不能自行作出，必須有權(quán)利人的申請。為了防止權(quán)利人濫用此項權(quán)利給他人造成損害，申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，則駁回申請。在發(fā)出禁止令的一定期限內(nèi)，申請人必須就提起關(guān)權(quán)屬實體爭議的訴訟，否則解除禁止令。申請有錯誤的，申請人應(yīng)賠償被申請人因禁止令所遭受的損失。被申請的一方也可以提供相當(dāng)于爭議貨物價值范圍內(nèi)的財產(chǎn)擔(dān)保，以使法院解除禁止令。我國的民事訴訟法雖然沒有規(guī)定法院在當(dāng)事人提起訴訟之前可以采取此類措施，但是新修改的專利法第61條、著作權(quán)法第49條、商標(biāo)法第57條均以特別法的形式，規(guī)定了對法院的此類授權(quán)。另外，給予法院的此類授權(quán)的行使排除了當(dāng)事人在知道或應(yīng)當(dāng)知道經(jīng)營這樣的商品交易會構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)之前取得或訂購的情況，被申請人可以此作為抗辯的理由，如果抗辯理由成立，則法院應(yīng)當(dāng)駁回申請人的申請。
TRIPS第44條第2項規(guī)定，在符合TRIPS第二部分所規(guī)定的未經(jīng)權(quán)利持有人授權(quán)的政府使用或政府授權(quán)的第三方使用的情況下，成員可以排除適用禁止令的救濟，此類情況下的救濟僅限于向權(quán)利持有人支付適當(dāng)報酬 。其他情況下必須適用禁止令的救濟，如果這類救濟與一成員的內(nèi)國法律不一致，則法院應(yīng)作出確權(quán)判決，并應(yīng)判決權(quán)利人獲得適當(dāng)?shù)难a償。
（二）賠償費
TRIPS第45條規(guī)定，對于故意或有充分理由應(yīng)知道自己從事侵權(quán)活動的侵權(quán)人，賠償費包括兩個方面：
TRIPS第45條第1項規(guī)定，司法機關(guān)應(yīng)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付足以補償其因知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)所受損害的賠償。這項規(guī)定確立的是全面賠償?shù)脑瓌t，包括權(quán)利人的直接和間接損失：直接損失主要是權(quán)利人在知識產(chǎn)權(quán)各項權(quán)能下的利益損失；間接損失主要是市場份額萎縮、經(jīng)營成本提高、客戶流失導(dǎo)致可預(yù)期的獲利減少、為推廣包含知識產(chǎn)權(quán)的商品而支付的費用等方面。
TRIPS第45條第2項規(guī)定，司法機關(guān)還有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付有關(guān)費用，其中可包括有關(guān)的律師費用。“有關(guān)費用”指的是權(quán)利人因訴訟而支出的各項費用，包括訴訟費、取證費用、交通費用、律師費用等。在適當(dāng)?shù)那闆r下，各成員可授權(quán)司法機關(guān)判決侵權(quán)人向權(quán)利人返還其因侵權(quán)行為所獲得的不法利潤或者支付法律所規(guī)定的懲罰性的賠償，這兩種方式可以同時適用，也可以選擇適用。這項規(guī)定使知識產(chǎn)權(quán)返還請求權(quán)得以成立，法定懲罰性賠償進一步使因知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)而支付的代價提高，對侵權(quán)人有警示、威懾的作用。
（三）其他法律救濟
TRIPS第46條規(guī)定了兩種其他的法律救濟，這兩種救濟在強度上是很嚴厲的法律手段，主要針對的是程度嚴重的侵權(quán)行為，適用的前提條件應(yīng)當(dāng)是法院經(jīng)過訴訟程序，已經(jīng)確認了侵權(quán)的成立，并且判決制止侵權(quán)人的侵權(quán)行為，責(zé)令其賠償后，仍然存在其他第三人制造、銷售侵權(quán)貨物、提供侵權(quán)服務(wù)的間接侵權(quán)行為的情況。對于侵權(quán)人制造、銷售貨物、提供侵權(quán)服務(wù)的直接侵權(quán)行為，在民事程序中，法院判決應(yīng)當(dāng)進行了處理。對于冒牌貨，除例外情況外，應(yīng)當(dāng)適用此類救濟，不允許除去非法加貼的商標(biāo)的貨物放行進入商業(yè)渠道。此類救濟應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人提出申請并經(jīng)審查后才能適用。在審查此類請求時，應(yīng)考慮侵權(quán)的嚴重程度與給予的救濟以及第三方利益之間的均衡性，以免侵害與救濟在程度上不平衡，或者給第三者造成的損失遠遠超過了申請人的損失，或者在第三者有權(quán)向侵權(quán)人提出賠償請求的情況下，由于侵權(quán)人的財產(chǎn)狀況，其請求無法實現(xiàn)。
1、司法機關(guān)有權(quán)在不給予任何補償?shù)那闆r下，責(zé)令將己被發(fā)現(xiàn)侵權(quán)的貨物、服務(wù)清除出商業(yè)渠道，以避免對權(quán)利持有人造成任何損害，或下令將其銷毀，除非此點會違背現(xiàn)有的憲法規(guī)定的必要條件。對于第三人購買、銷售的侵權(quán)貨物、侵權(quán)服務(wù)，司法機關(guān)可采取查封、扣押、沒收、銷毀等手段，在流通領(lǐng)域消除侵權(quán)影響。如果第三人是明知或應(yīng)當(dāng)知道其購買、銷售的商品是侵犯知識產(chǎn)權(quán)的商品或者其服務(wù)侵權(quán)，則司法機關(guān)有權(quán)不給予任何補償；即使第三人不知道，仍然不給予補償，第三人應(yīng)當(dāng)要求出售商品的侵權(quán)人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)，向侵權(quán)人提出賠償?shù)恼埱蟆?br />2、司法機關(guān)還有權(quán)在不給予任何補償?shù)那闆r下，責(zé)令將主要用于制造侵權(quán)貨物的材料和工具清除出商業(yè)渠道，以便將產(chǎn)生進一步侵權(quán)的風(fēng)險減少到最低限度。需要指出，材料和工具應(yīng)當(dāng)指第三人生產(chǎn)、銷售的主要用
于制造侵權(quán)貨物、或者是有意用于制造侵權(quán)貨物的材料和工具，屬于非法的產(chǎn)品。對于這類非法產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)禁止其流通。
（四）權(quán)利人獲得信息的權(quán)利
TRIPS第47條規(guī)定，各成員可規(guī)定，司法機關(guān)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人將生產(chǎn)和分銷侵權(quán)貨物或服務(wù)過程中涉及的第三方的身份及其分銷渠道告知權(quán)利持有人，除非此點與侵權(quán)的嚴重程度不相稱。這一條規(guī)定是否采用，由成員自由決定，不屬協(xié)定義務(wù)。權(quán)利人獲得此類信息的權(quán)利，是為了使46條規(guī)定的救濟能夠順利實施。
（五）對被告的補償
TRIPS第48條規(guī)定，在一當(dāng)事方濫用救濟措施或行政執(zhí)法部門及其官員在關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的保護或?qū)嵤┑墓芾�、�?zhí)法過程中采取或擬采取的行動不當(dāng)時，應(yīng)當(dāng)給另一方當(dāng)事人補償。
TRIPS第48條第1項規(guī)定補償?shù)臈l件是：第一，應(yīng)一方當(dāng)事人的要求；第二，其要求的救濟措施已經(jīng)實施；第三，一方當(dāng)事人濫用了申請救濟措施的權(quán)利。其后果是，司法機關(guān)有權(quán)責(zé)令該當(dāng)事方向受到錯誤禁止或限制的當(dāng)事方就因此種濫用而受到的損害提供足夠的補償。還必須補償對方為此支付的費用，可包括適當(dāng)?shù)穆蓭熧M。
TRIPS第48條第2項規(guī)定，在行政執(zhí)法中，行政部門及其官員采取法律措施不當(dāng)時，應(yīng)當(dāng)對不當(dāng)措施的受損害方給予適當(dāng)救濟措施，只有在管理、執(zhí)法法過程中采取或擬采取的行動是出于善意的情況下，才可以免除此義務(wù)。
三、 臨時措施的規(guī)定
TRIPS第50條規(guī)定，司法機關(guān)有權(quán)責(zé)令采取迅速和有效的臨時措施，并對適用臨時措施的具體程序進行了詳細規(guī)定。對于作為行政程序的結(jié)果而適用的臨時措施，該條第8項規(guī)定，其程序應(yīng)符合與本條所列原則實質(zhì)相當(dāng)?shù)脑瓌t。這里的臨時措施是指前面所規(guī)定的臨時禁令和證據(jù)保全措施，是在侵權(quán)行為即將、可能發(fā)生時，由司法機關(guān)或行政機關(guān)采取的措施。
1、臨時措施的目的：依TRIPS第50條第1項規(guī)定，第一，為了制止即將發(fā)生的或者存在著發(fā)生的危險性的任何知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為；第二，為了固定、保存關(guān)于被指控侵權(quán)的有關(guān)證據(jù)，防止該證據(jù)可能滅失或以后難以獲得的危險發(fā)生。
2、當(dāng)事人申請臨時措施的條件：TRIPS第50條第3項規(guī)定：第一，舉證證明其為合法的權(quán)利持有人；第二，舉證證明該申請人的權(quán)利正在受到侵犯或此種侵權(quán)即將發(fā)生。第三，提供足以保護被告和防止濫用的保證金或相當(dāng)?shù)膿?dān)保。另外，第5項規(guī)定，執(zhí)行臨時措施的主管機關(guān)可要求申請人提供確認有關(guān)貨物的其他必要信息。
3、不作預(yù)先通知的臨時措施：TRIPS第50條第2項規(guī)定了在緊急情況下采取臨時措施適用程序的例外。在一定情況下，特別是在任何遲延可能對權(quán)利持有人造成不可補救的損害時，或存在證據(jù)被銷毀的顯而易見的風(fēng)險時，司法機關(guān)有權(quán)采取不作預(yù)先通知的臨時措施。第4項規(guī)定了采取不作預(yù)先通知的臨時措施時，對受影響各方權(quán)利保護。第一，司法機關(guān)在執(zhí)行該措施后，有立刻通知受影響的各方的義務(wù)；第二，被申請人對于臨時措施有申請復(fù)議、聽證的權(quán)利，但是此項權(quán)利必須在收到通知后的一段合理期限內(nèi)提出，超過則不予審查，并且在復(fù)議、聽證時不停止臨時措施的執(zhí)行。司法機關(guān)審查后應(yīng)對這些措施是否應(yīng)進行修改、撤銷或維持作出書面裁決。
4、臨時措施的撤銷或終止生效：TRIPS第50條第6項規(guī)定，在不違反第4項規(guī)定的通知義務(wù)和給予被申請人請求復(fù)查權(quán)利的前提下，如果申請人沒有在合理的期限內(nèi)提起訴訟，司法機關(guān)應(yīng)被申請人的請求，對所已經(jīng)采取的臨時措施，應(yīng)當(dāng)撤銷或終止其效力。申請人提起訴訟的合理期限在內(nèi)國法律允許的情況下，由司法機關(guān)確定，如果內(nèi)國法律未授權(quán)司法機關(guān)確定，則應(yīng)依該條規(guī)定的期限，不超過20個工作日或31個日歷日，以兩者中較長的為準。
5、臨時措施被撤銷或失效的法律后果：TRIPS第50條第7項規(guī)定，臨時措施被撤銷或失效包括兩種情況：一是由于申請人沒有在合理的期限內(nèi)提起訴訟；二是被申請人提出復(fù)議，司法機關(guān)審查后裁決撤銷。其后果是，司法機關(guān)有權(quán)責(zé)令申請人就這些措施造成的任何損害向被告提供適當(dāng)補償。另外，在采取臨時措施之后——即臨時措施已經(jīng)實施完畢——有證據(jù)證明不存在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)或侵權(quán)威脅的，此時無法撤銷或使臨時措施失效，則應(yīng)被告請求，司法機關(guān)也有權(quán)責(zé)令申請人就這些措施造成的任何損害向被告提供適當(dāng)補償。
通過以上對TRIPS要求的民事程序和救濟，以及與此相關(guān)的臨時措施的研究，可以看出著部分的規(guī)定既有對成員的原則性要求，又有具體的操作性規(guī)定。有些要求我國的法律已經(jīng)作出了規(guī)定，有些則實質(zhì)上類似，只是名稱不同，還有些我國法律沒有規(guī)定，或者規(guī)定了但是與要求的不一致。我國已經(jīng)加入了WTO，必然要履行WTO各項法律文件規(guī)定的義務(wù)，在立法上，會繼續(xù)向TRIPS要求的靠攏。法院作為國家的審判機關(guān)，負有執(zhí)行法律的職責(zé)，因此，除了認真學(xué)習(xí)TRIPS外,研究如何在審判中正確適用我國法律的規(guī)定，并在裁判文書中正確地理解、闡述法律規(guī)定，使之符合TRIPS的要求，也是不可忽視的。
2003年6月8日完稿
因條件所限，本文參考的TRIPS文本不是正式出版的中文文本，與正式文本在文字表述上可能有不同或錯漏。
TRIPS序言。
曹建明主編：《WTO與中國的司法審判》，法律出版社2002年版，第129頁。
TRIPS第63條第3項。
在本部分中，“權(quán)利持有人”一詞包括具有在法律上主張這種權(quán)利的資格的聯(lián)盟和協(xié)會。
楊榮珍主編：《世界貿(mào)易組織規(guī)則精解》，人民出版社2001年版，第356頁。
TRIPS序言。
吳漢東主編：《知識產(chǎn)權(quán)法》，中國政法大學(xué)出版社1991年版，第78頁。
TRIPS第41條第2項，“這些程序不應(yīng)不必要的復(fù)雜和費用高昂”。
吳漢東著：《知識產(chǎn)權(quán)保護論》，第4.1，見中國私法網(wǎng)http://www.privatelaw.com.cn知識產(chǎn)權(quán)專題。
曹建明主編：《WTO與中國的司法審判》，法律出版社2002年版，第227頁。
同上，第229頁。
曹建明主編：《WTO與中國的司法審判》，法律出版社2002年版，第228頁。
TRIPS第31條h項。
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