非法經(jīng)營罪對象不包括其他成品油

　　非法經(jīng)營罪對象不包括其他成品油
　　
　　蘇建召
　　
　　長期以來，對于無證經(jīng)營成品油是否構(gòu)成犯罪，學(xué)界與實務(wù)界觀點不一，各地同案不同判的現(xiàn)象比較突出，在一定程度上影響了國家法律的統(tǒng)一正確實施。筆者認(rèn)為，并非所有非法經(jīng)營成品油的行為都構(gòu)成犯罪。只有非法經(jīng)營成品油中的汽油，且情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成非法經(jīng)營罪。理由如下；
　　
　　首先，經(jīng)營汽油須經(jīng)國家許可。成品油屬于國務(wù)院《危險化學(xué)品安全管理條例》規(guī)定的須經(jīng)國家許可經(jīng)營物品。該條例第33條規(guī)定；“國家對危險化學(xué)品經(jīng)營（包括倉儲經(jīng)營，下同）實行許可制度。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營危險化學(xué)品。”第3條第2款規(guī)定：“危險化學(xué)品目錄，由國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門會同國務(wù)院工業(yè)和信息化、公安、環(huán)境保護、衛(wèi)生、質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫、交通運輸、鐵路、民用航空、農(nóng)業(yè)主管部門，根據(jù)化學(xué)品危險特性的鑒別和分類標(biāo)準(zhǔn)確定、公布，并適時調(diào)整�！倍鴩�家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局公布的《危險化學(xué)品名錄》中只有汽油，沒有其他成品油。因此，汽油屬于國家限制買賣的物品。經(jīng)營汽油必須取得《危險化學(xué)品經(jīng)營許可證》。沒有取得《危險化學(xué)品經(jīng)營許可證》而經(jīng)營汽油的構(gòu)成非法經(jīng)營。
　　
　　需要注意的是，商務(wù)部《成品油市場管理辦法》規(guī)定，經(jīng)營包括汽油在內(nèi)的成品油需經(jīng)國家許可�！冻善酚褪袌龉芾磙k法》第3條規(guī)定：“國家對成品油經(jīng)營實行許可制度。”該辦法對成品油的解釋是：“本辦法所稱成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合國家產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料�！币涝撧k法的規(guī)定，柴油等其他成品油同汽油一樣，均屬于須經(jīng)國家行政許可才能經(jīng)營的物品。從事成品油批發(fā)、零售、倉儲經(jīng)營活動，須取得相應(yīng)的成品油經(jīng)營許可證。因此，未取得行政許可擅自經(jīng)營成品油的構(gòu)成非法經(jīng)營。
　　
　　其次，非法經(jīng)營成品油行為是否構(gòu)成犯罪，關(guān)鍵看所經(jīng)營物品是否屬于法律、行政法規(guī)限制經(jīng)營的范圍。刑法第225條規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣物品，情節(jié)嚴(yán)重的，屬于非法經(jīng)營罪的一種。也就是說，這類非法經(jīng)營犯罪必須是違反國家法律、行政法規(guī)規(guī)定，擅自經(jīng)營國家限制買賣物品的行為。依照我國立法法第56條的規(guī)定，國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，制定行政法規(guī)。而國務(wù)院下屬的部委有權(quán)依照行政法規(guī)制定部門規(guī)章，但無權(quán)直接制定行政法規(guī)。(www.gymyzhishaji.com)因此，國務(wù)院制定的《危險化學(xué)品安全管理條例》屬于行政法規(guī)，而商務(wù)部制定的《成品油市場管理辦法》則屬于部門規(guī)章。二者的效力位階是不同的。由此，汽油納入了行政法規(guī)的調(diào)整范圍，而其他成品油僅納入了部門規(guī)章的調(diào)整范圍，卻未納入行政法規(guī)的調(diào)整范圍。據(jù)此，無證經(jīng)營汽油情節(jié)嚴(yán)重的行為構(gòu)成非法經(jīng)營犯罪。而無證經(jīng)營其他成品油的行為，則僅是一種違法行為，不構(gòu)成犯罪。對于違法經(jīng)營其他成品油的，只能由行政主管部門依法處罰并取締。
　　
　　司法實踐中，公安機關(guān)經(jīng)濟犯罪偵查部門曾將《成品油市場管理辦法》視為“行政法規(guī)”，認(rèn)為非法經(jīng)營柴油行為情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成非法經(jīng)營罪，是對行政法規(guī)的擴張性理解，違反了立法法的有關(guān)規(guī)定。
　　
　　再次，非法經(jīng)營其他成品油的行為不屬于刑法第225條第4項所稱的“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”。從我國立法和司法實踐看，何種行為可以認(rèn)定為“其他行為”，都是通過另外的立法或司法解釋加以具體明確，以防止該法律規(guī)定被濫用。目前，對“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”的具體含義，全國人大及其常委會尚無立法解釋、最高人民法院、最高人民檢察院也沒有司法解釋明確列舉。若對無成品油經(jīng)營許可證、營業(yè)執(zhí)照而經(jīng)營其他成品油的行為追究刑事責(zé)任，便違背了“法無明文規(guī)定不為罪”的歸罪原則。
　　
　　綜上，筆者認(rèn)為，司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照非法經(jīng)營罪法律條文敘明的罪狀和國家行政法規(guī)的規(guī)定，依法認(rèn)定只有非法經(jīng)營汽油情節(jié)嚴(yán)重的行為才構(gòu)成非法經(jīng)營犯罪，而非法經(jīng)營其他成品油的行為不構(gòu)成犯罪。

 

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