WTO基本原則在國際服務(wù)貿(mào)易中的運用及我國的服務(wù)貿(mào)易立法與實踐

鄧 曉 雄


內(nèi) 容 摘 要

1995年1月1日《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》(GATS)的正式生效，使得國際服務(wù)貿(mào)易有了各成員國共同遵守的國際規(guī)則，有力推動了全球國際服務(wù)貿(mào)易自由化的進程。我國加入世界貿(mào)易組織的步伐正在加快，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》對我國國際服務(wù)貿(mào)易的影響也將逐步顯示出來。因此，以《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》為中心，結(jié)合我國的立法與實踐，對國際服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的根本性法律問題加以研究，應(yīng)是一項有意義的勞動。
本文共六章，主要分析WTO基本原則在國際服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的運用，以及我國國際服務(wù)貿(mào)易中普遍存在的主要法律問題，并就我國“入世”后面臨的挑戰(zhàn)提出相應(yīng)的法律對策。
第一章對國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展、訂立《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的背景及WTO的基本原則作了介紹，作為導(dǎo)入正文的緒論。
第二章對最惠國待遇原則的基本內(nèi)涵、性質(zhì)、例外情況及我國服務(wù)貿(mào)易適用最惠國待遇的現(xiàn)狀作了分析，并提出相應(yīng)的調(diào)整對策。
第三章對國民待遇原則的基本內(nèi)涵與性質(zhì)，國民待遇原則在《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的例外，超國民待遇與低國民待遇在國際服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的立法與實踐，以及國民待遇原則在我國服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的適用進行了分析，并提出了相應(yīng)的對策。
第四章主要分析市場準(zhǔn)入原則的基本內(nèi)涵，數(shù)量限制措施，美、日等國的市場準(zhǔn)入實踐，我國的市場準(zhǔn)入規(guī)定及為適應(yīng)WTO體制應(yīng)作的調(diào)整。
第五章主要分析透明度原則的內(nèi)涵、具體要求及例外情況，并探討我國國際服務(wù)貿(mào)易中的透明度問題及適應(yīng)WTO體制的對策。
第六章分析了國際服務(wù)貿(mào)易自由化的內(nèi)涵及其實現(xiàn)步驟、關(guān)于承擔(dān)特定義務(wù)的談判、計劃表的制定與修改、國際服務(wù)貿(mào)易自由化的障礙，并結(jié)合我國國際服務(wù)貿(mào)易自由化進程中存在的問題提出若干法律對策。
關(guān)鍵詞: WTO基本原則 國際服務(wù)貿(mào)易 立法與實踐


目 錄

第一章 緒論 1
一、 國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展與《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》 1
二、WTO的基本原則 2
第二章 國際服務(wù)貿(mào)易與最惠國待遇原則 4
一、最惠國待遇原則的內(nèi)涵、性質(zhì)及其在國際服務(wù)貿(mào)易中的適用 4
二、最惠國待遇的例外 7
三、我國服務(wù)貿(mào)易適用最惠國待遇的現(xiàn)狀及其調(diào)整對策 9
第三章 國際服務(wù)貿(mào)易與國民待遇原則 12
一、國民待遇原則的基本內(nèi)涵 12
二、國民待遇的性質(zhì)及其在《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的體現(xiàn) 13
三、超國民待遇和低國民待遇 15
四、國民待遇原則的例外 16
五、國民待遇原則在我國服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的適用現(xiàn)狀及
“入世”后的對策 17
第四章 國際服務(wù)貿(mào)易與市場準(zhǔn)入原則 22
一、市場準(zhǔn)入的基本內(nèi)涵 22
二、市場準(zhǔn)入原則中的數(shù)量限制措施 22
三、美、日等國市場準(zhǔn)入實踐 24
四、我國的市場準(zhǔn)入規(guī)定及為適應(yīng)WTO體制應(yīng)作的調(diào)整 26
第五章 國際服務(wù)貿(mào)易與透明度原則 31
一、透明度原則的內(nèi)涵及其重要性 31
二、透明度原則的具體要求 32
三、透明度的例外 33
四、我國國際服務(wù)貿(mào)易中的透明度問題及適應(yīng)WTO體制的對策 34
第六章 國際服務(wù)貿(mào)易自由化與特定義務(wù)的承擔(dān) 37
一、 國際服務(wù)貿(mào)易自由化及其實現(xiàn)步驟 37
二、 關(guān)于承擔(dān)特定義務(wù)的談判 40
三、 承擔(dān)特定義務(wù)計劃表的制定與修改 41
四、 國際服務(wù)貿(mào)易自由化的障礙 42
五、 我國國際服務(wù)貿(mào)易自由化過程中存在的問題及思考 44
結(jié)束語 46
主要參考文獻



第一章 緒 論

一、國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展與《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》
第二次世界大戰(zhàn)以后，由于經(jīng)濟生活和國際分工的縱深發(fā)展，促進了國際服務(wù)貿(mào)易規(guī)模日益擴大和交易額的急劇上升，使服務(wù)貿(mào)易的增長速度遠超過貨物貿(mào)易的增長，特別是由于高新技術(shù)的日新月異，使許多過去無法作為貿(mào)易對象的技術(shù)和信息成果，如今均可轉(zhuǎn)化成為國際服務(wù)貿(mào)易的內(nèi)容，從而使國際服務(wù)貿(mào)易的種類不斷增加，內(nèi)容和范圍不斷擴大1。尤其是進入20世紀(jì)70年代以后，國際服務(wù)貿(mào)易更有突飛猛進的發(fā)展。1970年，世界服務(wù)貿(mào)易總額只有710億美元，而到1980 年則猛增至3830億美元，10年間增長5倍多。1980－1993年，世界服務(wù)貿(mào)易年平均增長7.7％，而同期貨物貿(mào)易年平均增長只有4.9％2。1998年，世界服務(wù)貿(mào)易額達到12900億美元， 在全球貿(mào)易總額中的比重約為五分之一3。隨著新科技革命和世界經(jīng)濟的飛速發(fā)展，世界貿(mào)易還將進一步由貨物貿(mào)易向服務(wù)貿(mào)易傾斜。
1986年開始的關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定第8輪多邊貿(mào)易談判（即烏拉圭回合談判），決定將服務(wù)貿(mào)易及其有關(guān)問題列入談判重要議事日程并成立單獨的談判組。經(jīng)過７年的艱苦談判，1994年4月15日，在摩洛哥馬拉喀什舉行的部長會議上，117 個國家和地區(qū)在包括《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》（GATS）在內(nèi)的烏拉圭回合一攬子協(xié)議上簽了字，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》于1995年１月１日正式生效。
我國在1986年提出恢復(fù)在關(guān)貿(mào)總協(xié)定中的締約國地位的要求后，一直以積極的姿態(tài)參加了關(guān)貿(mào)總協(xié)定“烏拉圭回合”各項議題的談判，并且簽署了“最后文件”。中國與其他關(guān)貿(mào)總協(xié)定的締約方一樣，是《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的起草者和創(chuàng)始方。我國同其他各締約方談判了服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入減讓問題，并于1994年9月13日提出了正式的服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入減讓表。現(xiàn)在，中國已與美國、歐盟就中國加入世界貿(mào)易組織達成協(xié)議，這意味著中國即將跨進世界貿(mào)易組織的大門�！斗�務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》作為世界貿(mào)易組織規(guī)則的組成部分，在我國加入世界貿(mào)易組織后，對我國的服務(wù)業(yè)及國際服務(wù)貿(mào)易的影響將大大加強，在促進我國國際服務(wù)貿(mào)易發(fā)展的同時也必將給國內(nèi)服務(wù)業(yè)的發(fā)展帶來負(fù)面影響，為此，本文根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)則及我國國際服務(wù)貿(mào)易所面臨的有關(guān)法律問題進行初步的探討。
二、WTO的基本原則
任何一個法律體系都有具有最高效力、體現(xiàn)其價值取向、對具體規(guī)則具有指導(dǎo)意義并構(gòu)成該法律體系基礎(chǔ)的基本原則。WTO法律體系也不例外。WTO的基本原則散見于《建立世界貿(mào)易組織的協(xié)定》、《1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》以及歷次多邊貿(mào)易談判特別是烏拉圭回合達成的一系列協(xié)定。因此，世貿(mào)組織各協(xié)定共同構(gòu)成了WTO基本原則的淵源。WTO的基本原則主要有：國民待遇原則、最惠國待遇原則、透明度原則、市場準(zhǔn)入原則、貿(mào)易自由化原則、公平貿(mào)易原則、關(guān)稅保護原則、公平解決爭端原則等。與國際服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的基本原則主要有以下各項：
（一） 最惠國待遇原則
締約國的一方現(xiàn)在或?qū)�來給予第三國的一切優(yōu)惠，應(yīng)無條件地、無補償?shù)�、自動地適用于締約的另一方4，這就是WTO的最惠國待遇原則。在WTO體制下，該原則具有無條件性、無歧視性、多邊性、自動性的特點，締約國的一方取得締約國的另一方的利益、優(yōu)待、特權(quán)或豁免，其他締約國也自動取得這些利益、優(yōu)待、特權(quán)或豁免。當(dāng)然，在WTO法律體系中，最惠國待遇也有一些例外規(guī)定。最惠國待遇使得除本國之外的任何締約方在本國市場上進行公平競爭，對國際貿(mào)易的發(fā)展起到了極大的推動

作用。
（二）國民待遇原則
國民待遇原則是指在貿(mào)易條約或協(xié)定中，締約方之間相互保證給予另一方的自然人、法人、產(chǎn)品、投資和稅收等在本國境內(nèi)享有與本國的自然人、法人、產(chǎn)品、投資和稅收等方面的同樣待遇5。國民待遇是WTO另一重要基本原則。如果說最惠國待遇原則使得除給惠國之外的所有世貿(mào)組織成員方享有平等待遇，那么國民待遇則使得世貿(mào)組織成員的商品或服務(wù)進入另一成員領(lǐng)土后，也享受與該進口國商品或服務(wù)相同的待遇。國民待遇原則具有平等性和互惠性，即各成員方一般相互給予對等的國民待遇。但在WTO體制下，國民待遇也有許多例外規(guī)定。
（三）市場準(zhǔn)入原則
市場準(zhǔn)入原則是指締約方通過實施各種法律和規(guī)章，對其他締約方參與本國市場競爭的宏觀掌握和控制要適度。市場準(zhǔn)入原則要求各締約方增強對外貿(mào)易體制透明度，減少或取消關(guān)稅、數(shù)量限制和其它非關(guān)稅壁壘，通過各國對開放本國特定市場作出的具體承諾，切實改善各締約國市場準(zhǔn)入的條件，逐步加深開放市場的程度，從而達到各締約方公平競爭的目的。
（四）透明度原則
透明度原則是指締約方正式實施的有關(guān)進出口貿(mào)易的政策、法律、法規(guī)、法令、條例以及與貿(mào)易有關(guān)的國際條約都必須予以正式公布，非經(jīng)正式公布，不得實施。這一原則的目的在于防止締約方之間進行不公開的貿(mào)易，從而造成歧視的存在。
（五）貿(mào)易自由化原則
貿(mào)易自由化原則是指限制和取消一切妨礙和阻止國際間貿(mào)易開展與進行的所有障礙，包括法律、法規(guī)、政策和措施等。貿(mào)易自由化原則要求通過削減關(guān)稅，弱化關(guān)稅壁壘，取消和限制非關(guān)稅壁壘，最終實現(xiàn)貿(mào)易自由化，從而達到提高人民生活水平，保證充分就業(yè)的目的。


第二章 國際服務(wù)貿(mào)易與最惠國待遇原則

一、最惠國待遇原則的內(nèi)涵、性質(zhì)及其在國際服務(wù)貿(mào)易中的適用
最惠國待遇原則是國際經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系中的一項古老原則，它的適用最早可以追溯至12、13世紀(jì)。早在資本主義產(chǎn)生之前就出現(xiàn)了原始形式的最惠國待遇條款，它只適用于一國給予外國人在本國經(jīng)商的同等權(quán)利和保護商人的財產(chǎn)權(quán)。其形式和內(nèi)容簡單，適用范圍狹窄，不同于現(xiàn)代國際貿(mào)易條約中的最惠國待遇6。當(dāng)資本主義進入自由競爭階段之后，為摧毀重商主義7對于貿(mào)易和航運的限制，在條約中規(guī)定了大量的最惠國待遇條款，最惠國待遇原則才得以普遍流行和廣泛適用。從17世紀(jì)開始，在雙邊貿(mào)易條約中插入相互承諾給予最惠國待遇的條款成了國家處理貿(mào)易關(guān)系的普遍實踐。
《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》第1條規(guī)定，“在對輸出或輸入、有關(guān)輸出或輸入及輸出入貨物的國際支付轉(zhuǎn)帳所征收的關(guān)稅和費用方面，在征收上述關(guān)稅和費用的方法方面，在輸出和輸入的規(guī)章手續(xù)方面，以及在本協(xié)定第三條第（2）款及第（4）款所述事項方面，一締約國對來自或運往其他國家的產(chǎn)品所給予的利益、優(yōu)待、特權(quán)或豁免，應(yīng)當(dāng)立即無條件地給予來自或運往所有其他締約國的相同產(chǎn)品”。1995年1月1日生效的《世界貿(mào)易組織協(xié)定》使上述最惠國待遇原則不僅適用于傳統(tǒng)的貨物貿(mào)易領(lǐng)域，而且適用于服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域以及與貿(mào)易有關(guān)的其他領(lǐng)域。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第２條規(guī)定，“每一成員方給予任何成員方的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇，應(yīng)立即無條件地以不低于前述待遇給予其他任何成員方相同的服務(wù)或服務(wù)提供者”。這就是最惠國待遇原則在《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的具體體現(xiàn)。
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的最惠國待遇與《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》第１條最惠國待遇，原則上都是無條件最惠國待遇原則。但對某些國際協(xié)議則予以例外處理，如《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定本條約不適用于有關(guān)稅收、投資保護和司法協(xié)助的國際協(xié)議；也暫時不適用于《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》附則中沒列入的，而由其他國際協(xié)議管轄的具體部門。在《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的談判初期,曾有不少西方國家要求采用有條件的最惠國待遇。 美國由于其服務(wù)業(yè)力量強大，主張實行對等開放，即只對愿意對等地向美國開放服務(wù)業(yè)市場的國家提供最惠國待遇，歐共體和其他一些發(fā)達國家認(rèn)為服務(wù)貿(mào)易難以實行無條件的最惠國待遇，應(yīng)采用互惠方式以杜絕“免費乘車”。而廣大發(fā)展中國家則堅持采用無條件最惠國待遇，因為“有條件的最惠國待遇”將意味著：如果發(fā)展中國家不達到一定水平的自由化， 就不能分享《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的減讓措施，而以發(fā)展中國家目前的服務(wù)業(yè)發(fā)展水平，實施服務(wù)貿(mào)易的自由化仍有許多困難。最后，經(jīng)過彼此爭論與妥協(xié)，將最惠國待遇條款定為“無條件的”最惠國待遇8。
在最惠國待遇的發(fā)展過程中，出現(xiàn)了兩種最惠國待遇，一種是歐洲式的，即無條件的最惠國待遇，一種是美國式的，即有條件的最惠國待遇9。但美國的有條件的最惠國待遇已逐漸發(fā)展到無條件的最惠國待遇。1923年美國和德國簽訂了無條件的最惠國協(xié)定，規(guī)定“同時和無條件地，不需請求和補償”給予最惠國待遇10。根椐美國貿(mào)易法規(guī)定，美國給予所謂的非市場經(jīng)濟國家（共產(chǎn)主義國家）以最惠國待遇，是以該國是否有移民自由為前提條件的。如果美國總統(tǒng)認(rèn)為該國有移民自由，就可以給予最惠國待遇，但每年必須對該國的移民狀況進行一次審查，以確定是否將最惠國待遇延長一年11。美國就是根據(jù)這一規(guī)定，給予我國最惠國待遇的。根據(jù)中美兩國于1980年2月簽訂的中美貿(mào)易關(guān)系協(xié)定，雙方在平等互利和非歧視待遇原則的基礎(chǔ)上，對相互進口或出口的產(chǎn)品在關(guān)稅、手續(xù)和費用方面，相互給予最惠國待遇；向?qū)Ψ降纳烫枴⒐�司和貿(mào)易組織提供的待遇，不低于給予任何第三國或地區(qū)的待遇；在最惠國待遇的基礎(chǔ)上對金融財務(wù)、貨幣和銀行交易，按盡可能優(yōu)惠的條件提供一切必要的便利；允許對方金融機構(gòu)在本國開展業(yè)務(wù)等。但這種最惠國待遇每年都要進行審查12。在這里，審查是指國會對條款的審查，是其國內(nèi)對國際法的適用問題，而并非是指對條款內(nèi)容的審查，因此，也是無條件的最惠國待遇。自20世紀(jì)70年代以來，美國國會在批準(zhǔn)國際協(xié)定時明確規(guī)定，若協(xié)定與美國國內(nèi)法相沖突，適用美國法13。無條件最惠國待遇的“無條件”，是用來概括最惠國待遇規(guī)則內(nèi)在特征使用的詞，不能與其賴以存在的外在條件(如受各種政治、經(jīng)濟或法律條件的限制或干擾)混為一談，二者是并行不悖的14。如前例，美國給予我國的最惠國待遇，雖然附加有審查條件，但從內(nèi)在性質(zhì)上分析還是屬于無條件的最惠國待遇。根椐《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》，無條件最惠國待遇原則在服務(wù)貿(mào)易中的實施是必然的。但《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》又規(guī)定，一個國家可以在10年過渡期內(nèi)維持與最惠國待遇原則不符的措施，但要將這些措施列入一個例外清單15。自1993年12月15日以來，已有77個國家提出了關(guān)于最惠國待遇義務(wù)的免除項目，其中發(fā)達國家列入的免除比發(fā)展中國家多16。毗鄰地區(qū)交換、經(jīng)濟一體化、勞動一體化、政府采購都不適用最惠國待遇�！斗�務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第14條規(guī)定“本協(xié)定不得解釋為影響國家安全、公共秩序、人類健康的服務(wù)”。換言之，這些理由可以排斥最惠國待遇的實施。這使得無條件的最惠國待遇在實踐中往往是不可能得到執(zhí)行的。
根椐《關(guān)于爭端處理規(guī)則與程序的諒解書》第1條第（1）款及《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第23條第（1）款之規(guī)定，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》適用世界貿(mào)易組織的爭端解決機制，該機制適用交叉報復(fù)，即可以實施部門間的補償或跨部門報復(fù)，這就使得無條件的最惠國待遇受到干擾。
根據(jù)美國1988年綜合貿(mào)易法關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)問題的“特別

301條款”的規(guī)定，對于拒絕對美國的知識產(chǎn)權(quán)給予充分有效的保護，或拒絕受知識產(chǎn)權(quán)保護的美國公民公平和公正地進入市場，對美國產(chǎn)品造成很大負(fù)作用的國家均被列為“優(yōu)先考慮”的國家，與這些國家談判，一旦談判破裂，就可對該國實施報復(fù)17。由于國際服務(wù)貿(mào)易中較多涉及知識產(chǎn)權(quán)問題， 美國政府動輒利用“特別301條款”實施跨部門的交叉報復(fù)，以獲取貿(mào)易領(lǐng)域的最大利益。
二、最惠國待遇的例外
根椐《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)定，最惠國待遇的例外主要表現(xiàn)在以下幾個方面。
（一）關(guān)于第２條豁免的附件
該附件是關(guān)于最惠國待遇豁免的規(guī)定，即一個成員在《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》生效時可免除第2條第(1) 款規(guī)定的義務(wù)條件。由于最惠國待遇第2條第(1) 款規(guī)定了有尋求豁免的無限可能性，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的普遍適用范圍必將受到破壞。對可能任意提出豁免的限制只涉及現(xiàn)行措施。第(2) 款規(guī)定在《世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效后適用的任何新豁免事項將在該協(xié)定第9條第(3)款中做出規(guī)定。該第9條第(3)款是關(guān)于豁免權(quán)利的授予和審查的規(guī)定，即規(guī)定“在特殊情況下，部長會議可決定豁免一個成員承擔(dān)本協(xié)定或任何多邊貿(mào)易協(xié)定的義務(wù)，但此決定應(yīng)由四分之三成員批準(zhǔn)……部長會議或總理事會應(yīng)該每年對豁免權(quán)利進行審查”。根椐上述規(guī)定，如果發(fā)展中國家在1993年12月15日以前不能確定它們需要豁免的事項，它們就要滿足《世界貿(mào)易組織協(xié)定》第9條的嚴(yán)格條件。幾乎所有成員方都開列了最惠國待遇例外清單，美國明確通知其他成員方，最惠國待遇不適用于海運、民航運輸、基礎(chǔ)電信和金融服務(wù)，美國希望通過雙邊互惠安排給予其他成員方市場準(zhǔn)入，防止“免費搭車”18。許多國家在對外國銀行發(fā)放進入市場許可證的規(guī)定時仍實行互惠辦法。互惠條件使一些國家在其本國的銀行未獲得與另一國的銀行同樣廣泛機會的情況下，禁止對方銀行進入其市場。這種條件與最惠國待遇原則是相互矛盾的，但卻被明確認(rèn)為是一個國家提出愿意遵守的管理制度的一個部分。因此，繼續(xù)談判金融服務(wù)的目標(biāo)將是取消所有成員國管理制度中對外國銀行的互惠辦法19 。該附件第6段規(guī)定：“原則上這類豁免不應(yīng)超過10年。并且無論如何應(yīng)在以后進行的各輪貿(mào)易自由化談判中商定”�？梢�10年并非固定的時期，而是可以延長的。
（二）政府采購
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第13條第(1)款指出，第２條（最惠國待遇）、第16條（市場準(zhǔn)入）和第17條（國民待遇）不適用于規(guī)范政府機構(gòu)為實現(xiàn)政府目的而進行的服務(wù)采購、政府以非商業(yè)性再銷售為目的的采購、或為非商業(yè)性再銷售提供服務(wù)的采購，以及為非商業(yè)性銷售提供服務(wù)的采購的法規(guī)、規(guī)范和要求。第13條第（2）款提出《世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效后兩年內(nèi)應(yīng)舉行關(guān)于服務(wù)貿(mào)易政府采購的多邊談判。也就是說，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》所規(guī)范的國民待遇、最惠國待遇及市場準(zhǔn)入條款只適用于以商業(yè)銷售為目的的商業(yè)再銷售或提供服務(wù)的行為，而不適用為了政府使用目的的行為，即不適用于約束政府機構(gòu)采購服務(wù)的法律、法規(guī)及要求。第13條還規(guī)定，在《世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效后2年內(nèi)，應(yīng)就本協(xié)議項下的政府采購服務(wù)問題進行多邊協(xié)商。實際上，1994年4月15日通過的《政府采購協(xié)定》，已經(jīng)將適用范圍從貨物采購擴大到服務(wù)采購，但是服務(wù)采購的門檻要高得多，就中央政府采購而言，貨物采購的門檻價值為13萬特別提款權(quán)，次中央政府實體的貨物采購門檻價值為20萬特別提款權(quán)，公用事業(yè)實體的貨物采購價值門檻價值大多為35萬特別提款權(quán)。而服務(wù)采購合同的門檻價值在許多場合為500萬特別提款權(quán)20 。這意味著各國在服務(wù)采購方面可以更多地優(yōu)先采購本國服務(wù)。而且《政府采購協(xié)議》屬復(fù)邊協(xié)議，只對自愿參加的國家才有約束力，效力有限。有關(guān)統(tǒng)計表明，現(xiàn)在政府采購平均已占各國GDP的10％－15％21，在經(jīng)濟貿(mào)易發(fā)展中有重要地位。發(fā)展中國家要善用政府采購中的差別待遇，為本國經(jīng)濟服務(wù)。
（三）經(jīng)濟一體化和勞動一體化
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第5條規(guī)定，不阻止任何成員方成為雙邊或多邊服務(wù)貿(mào)易自由化協(xié)議的成員或參與該類協(xié)議，不阻止任何成員方參加由雙方或多個參加方為建立勞動市場完全一體化而訂立的協(xié)議。這意味著經(jīng)濟一體化和勞動一體化不適用最惠國待遇。對經(jīng)濟一體化組織外的任何成員方，不應(yīng)提高在各服務(wù)部門中在組建一體化之前已實施的服務(wù)貿(mào)易壁壘水平。也就是說，經(jīng)濟一體化協(xié)議不應(yīng)構(gòu)成對一體化組織外的成員方的新的服務(wù)壁壘。經(jīng)濟一體化協(xié)議的參加方對其他成員方從此項協(xié)議中可能增獲的貿(mào)易利益不得謀求補償。
（四）毗鄰國家間服務(wù)生產(chǎn)和消費的交換
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第2條第(3)款規(guī)定，任何成員方與其毗鄰國家，僅限于為了方便彼此邊境毗鄰地區(qū)而交換當(dāng)?shù)厣�產(chǎn)和消費的服務(wù)所提供或賦予的利益，不適用最惠國待遇。
（五）其它例外
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第14條規(guī)定：“本協(xié)定的規(guī)定不得解釋為阻止任何成員方采用或?qū)嵤┮韵麓胧�：（A）為保護公共道德或維護公共秩序的需要；（B）為保護人類、動物或植物的生命或健康的需要；（C）為服從與本協(xié)議規(guī)定不相抵觸的法律和規(guī)定的需要”。第14條附則規(guī)定了協(xié)定不得解釋為影響國家安全的服務(wù)。也就是說，影響公共道德、公共秩序、人類生命健康、動植物生命、國家安全的服務(wù)不適用最惠國待遇。其中（A）項涉及一國的內(nèi)政，帶有較強的政治色彩，一般各國都較少運用。而最常用的是（B）項，隨著經(jīng)濟的發(fā)展和人類文明的進步，各國紛紛運用技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)來達到保護人類、動物或植物的生命或健康和實行貿(mào)易保護主義雙重目的，尤其是西方發(fā)達國家利用技術(shù)上的優(yōu)勢，實行嚴(yán)格的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，對發(fā)展中國家有較大影響。
三、我國服務(wù)貿(mào)易適用最惠國待遇的現(xiàn)狀及其調(diào)整對策
《中華人民共和國對外貿(mào)易法》規(guī)定“中華人民共和國在對外貿(mào)易方面根據(jù)所締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定，給予其他締約方、參加方或者根據(jù)互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇 22�！敝腥A人民共和國和歐洲經(jīng)濟共同體貿(mào)易協(xié)定規(guī)定：締約雙方在相互貿(mào)易關(guān)系中相互給予最惠國待遇23�！吨腥A人民共和國和美利堅合眾國貿(mào)易關(guān)系協(xié)定》、《中華人民共和國政府和丹麥國政府經(jīng)濟和技術(shù)合作協(xié)定》、《中華人民共和國和瑞典五國政府關(guān)于相互保護投資的協(xié)定》等中國與其他國家簽訂的國際條約里也都規(guī)定有最惠國待遇條款，相互給予最惠國待遇，同時又規(guī)定，締約任何方由于參加關(guān)稅同盟、自由貿(mào)易區(qū)或地區(qū)性經(jīng)濟組織而給予第三國投資者的優(yōu)惠，根據(jù)關(guān)于避免雙重征稅協(xié)定或其他有關(guān)稅收問題的國際協(xié)議給予第三國投資者的優(yōu)惠，為方便邊境貿(mào)易給予其鄰國的優(yōu)惠不適用最惠國待遇24，這些規(guī)定與《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的最惠國待遇規(guī)定基本上是一致的。
我國全面地參與了烏拉圭回合服務(wù)貿(mào)易談判，并且在包括《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》在內(nèi)的整個一攬子協(xié)議上簽了字，在服務(wù)貿(mào)易中已列出10多個服務(wù)部門的肯定式市場準(zhǔn)入清單，而且我國加入世界貿(mào)易組織談判尚在繼續(xù)，在最惠國待遇問題上，許多國家都對我國提出了各項要求，而且許多要求過高25 。
針對上述問題，筆者認(rèn)為應(yīng)采取下列對策：
1．應(yīng)該根椐最惠國待遇不可能完全得到執(zhí)行的現(xiàn)狀，堅持自己的立場，充分利用《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的例外規(guī)定，詳細(xì)列出哪些服務(wù)部門開放是有條件的，即要求對方在某些部門上對等地開放。同時，對于我國競

爭力較弱，而談判對手比較強的某些服務(wù)部門，我們可以提出充分的理由，對競爭力較強的對手附加條件并適當(dāng)縮小開放度；對競爭力較弱的談判對手則可提高開放程度，以換取這些國家服務(wù)市場對我方市場準(zhǔn)入程度與條件更寬松和深入26 。從表面上看，這樣做，有悖于最惠國待遇規(guī)定，但在服務(wù)貿(mào)易中，只要在最惠國待遇中列出充分的例外理由，就可以達到上述目的。
2．根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》，最惠國待遇的豁免、經(jīng)濟一體化、勞動一體化、毗鄰國家之間交換服務(wù)生產(chǎn)和消費及其它某些例外規(guī)定，不受最惠國待遇條款約束，因此，我國要善用這些規(guī)定，減少最惠國待遇對我國服務(wù)貿(mào)易的影響。像我國和10多個國家（地區(qū)）毗鄰，我國與毗鄰國之間在運輸、電信、旅游、人員移動等專業(yè)服務(wù)上相互給予的優(yōu)惠是可以免除最惠國待遇的。尤其是我國大陸和臺灣、香港及澳門等我國特別關(guān)稅領(lǐng)土之間的優(yōu)惠，更有充分的理由可以免除最惠國待遇原則的適用。
3．根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第5條第(4)、(8)款規(guī)定，經(jīng)濟一體化協(xié)議對任何成員方不應(yīng)提高在各個服務(wù)部門或分部門中在該協(xié)議之前已適用的服務(wù)貿(mào)易的壁壘水平，而且不得對其他成員方從此項協(xié)議中可能增加的貿(mào)易利益謀求補償，為此，我國應(yīng)加強對歐盟、北美自由貿(mào)易區(qū)、東盟等經(jīng)濟一體化組織的研究，尋找能夠使我國獲得最大利益的各種可能途徑。
4．在政府采購方面，由于不受最惠國待遇的約束，因此，我國可加大政府對國內(nèi)服務(wù)的采購力度，以扶持國內(nèi)服務(wù)業(yè)和服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展。

第三章 國際服務(wù)貿(mào)易與國民待遇原則

一、國民待遇原則的基本內(nèi)涵
國民待遇是指在國際服務(wù)貿(mào)易中，締約國之間相互保證給予任何第三國的優(yōu)惠和豁免，也給予締約國對方27 。國民待遇原則是隨著資本主義社會的產(chǎn)生和發(fā)展而于19世紀(jì)初產(chǎn)生的。資本主義國家為了其自身發(fā)展的需要，在國外簽訂協(xié)定時，規(guī)定了“國民待遇”條款，并在國內(nèi)法中作出規(guī)定，加以確認(rèn)和保護。這對于促進資本主義生產(chǎn)力的發(fā)展，無疑具有積極作用。隨著各國間經(jīng)貿(mào)交往的日益頻繁，國民待遇原則所起的作用越來越重要，它已成為世界貿(mào)易組織非歧視原則的基石28。隨著世界貿(mào)易組織管轄范圍從貨物貿(mào)易延伸到服務(wù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)和投資等領(lǐng)域，國民待遇也發(fā)展成為服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的重要原則。國民待遇條款形式上是互惠的、平等的，即國民待遇必須對等，不得損害對方國家的經(jīng)濟主權(quán)，并且限于一定的范圍。但由于締約國雙方的經(jīng)濟實力和地位的不同，往往在實質(zhì)上是片面的和不平等的29 。
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第17條規(guī)定，每一成員方應(yīng)在其承擔(dān)義務(wù)計劃表所列的部門中，和依照表內(nèi)所述的各種條件和資格，給予其他成員方的服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇，就影響服務(wù)提供的所有規(guī)定來說，不應(yīng)低于給予其本國相同的服務(wù)和服務(wù)提供者。根據(jù)這一規(guī)定，一締約方提供國民待遇的義務(wù)由其在減讓表中的承諾所決定，而不像在《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》中那樣是一種普遍適用的原則。在依據(jù)減讓表內(nèi)各種條件和資格列出的部門中，各締約方從影響服務(wù)提供角度，給予其他締約方的服務(wù)和服務(wù)提供者待遇，不應(yīng)低于給予其本國同類服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇，但是，這并非要求締約方彌補有關(guān)服務(wù)或服務(wù)提供者因其本身的特性形成的競爭劣勢。換句話說，一國只在減讓表中列出的部門范圍內(nèi)履行國民待遇義務(wù)。
二、國民待遇的性質(zhì)及其在《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的體現(xiàn)
《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》中的國民待遇義務(wù)是無條件的和強制性的。《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》第3條第（4）款規(guī)定“一締約方領(lǐng)土的產(chǎn)品輸入到另一締約方領(lǐng)土?xí)r，在關(guān)于產(chǎn)品的國內(nèi)銷售、推銷、購買、運輸、分配或使用的全部法令、條例和規(guī)定方面，所享受的待遇應(yīng)不低于相同的本國產(chǎn)品所享受的待遇”。而根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第17條第（1）款規(guī)定“每一成員方應(yīng)在其承擔(dān)義務(wù)計劃表所列的部門中，和依照表內(nèi)所述的各種條件和資格，給予其他成員方的服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇，就影響服務(wù)提供的所有規(guī)定來說，不應(yīng)低于給予其本國相同的服務(wù)和服務(wù)提供者”。第（2）款規(guī)定“一成員方可通過給予其他任一成員方的服務(wù)或服務(wù)提供者，予以與給予己方相同或不同的待遇，來達到本條第（1）款的要求。”這意味著，國民待遇義務(wù)屬于承諾義務(wù)，締約方可以根據(jù)自己的具體情況進行承諾，可以自己決定在那些部門或分部門實施國民待遇，并可為實施國民待遇的條件和限制開列清單。
在享受國民待遇的對象方面，《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》只包括產(chǎn)品（第3條），《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》包括了產(chǎn)品和生產(chǎn)者，即服務(wù)和服務(wù)提供者（第17條第（1）款）。
國民待遇的義務(wù)并不要求與本國服務(wù)及服務(wù)提供者在形式上相同對待30�！斗�務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第17條第(3) 款規(guī)定“如果一成員方修改其服務(wù)或服務(wù)貿(mào)易提供者的競爭條件，以有利于自己的服務(wù)和服務(wù)提供者，則形式上相同的待遇或形式上不同的待遇，應(yīng)被認(rèn)為對其他成員方的同類服務(wù)提供者不利。”這一規(guī)定要求國民待遇必須是實質(zhì)上的，而非形式上的。形式上不同，但在操作過程中不會引起假定歧視的情況較為普遍地存在。無論形式上是否相同，只要這種待遇實際改變了本國服務(wù)或服務(wù)提供者與外國服務(wù)或服務(wù)提供者競爭地位，就可以認(rèn)為具有歧視性。例如在金融業(yè)中，許多國家都對銀行的資本資產(chǎn)比例作了限制規(guī)定。這些限制是適用于該國的所有銀行的，目的是為了銀行業(yè)的安全。但是，由于東道國往往將外國銀行在本地的分支機構(gòu)視為獨立的銀行，而外國銀行分支機構(gòu)的資本規(guī)模一般較小，更多地是依賴其母行的供給，因而這一規(guī)定對外國銀行分支機構(gòu)的限制要高于當(dāng)?shù)劂y行。同樣，外匯管制雖然是平等地實施于一國所有的銀行機構(gòu)的，但由于外國銀行分支機構(gòu)對外部資金的依賴往往較本地銀行為重，外匯管制對前者的不利影響要遠遠大于后者31。而《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》對國民待遇的規(guī)定中并沒有實質(zhì)性要求。這是由于服務(wù)的特殊性決定的。服務(wù)客體是無形的，服務(wù)提供者和服務(wù)消費者要同時同地進行交易32，這種特殊性決定了服務(wù)貿(mào)易更易受到干擾，甚至以形式上的平等達到實質(zhì)上的不平等的目的，如前例所述。
根椐《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》，與最惠國待遇不同，國民待遇屬承諾義務(wù)而非普遍義務(wù)，加上各國服務(wù)業(yè)及服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展不平衡，決定了國民待遇難以得到普遍執(zhí)行，實際上許多國家都只實行對等互惠的國民待遇。在國際服務(wù)貿(mào)易實踐中，世界各國均采用對等、互惠的國民待遇，并且有一定的限制范圍。1989年12月15日，歐共體通過了“關(guān)于協(xié)調(diào)有關(guān)從事信貸機構(gòu)業(yè)務(wù)的法律、規(guī)則和行政規(guī)章以及修改77/780號歐共體指令的第二項理事會指令”，即第二項銀行業(yè)指令。根據(jù)該指令，如第三國存在對歐共體信貸機構(gòu)的歧視待遇，即歐共體信貸機構(gòu)未能享有國民待遇，未得到同樣的競爭機會和“有效的市場準(zhǔn)入”，歐共體委員會可發(fā)起談判，對形勢進行補救33。美國1996年新頒布的電訊法案規(guī)定，美國將根據(jù)對等原則給予他國電訊服務(wù)者進入美國市場的機會和待遇，對尚未開放電訊和新聞媒介市場的國家則仍維持原有限制34。我國對國際服務(wù)貿(mào)易也實行“對等、互惠”的國民待遇35。

三、超國民待遇和低國民待遇
根椐《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)定，國民待遇原則要求相關(guān)成員給予境外服務(wù)提供者不低于境內(nèi)服務(wù)提供者的待遇36。也就是說，它并不禁止任何成員給予境外服務(wù)提供者高于境內(nèi)服務(wù)提供者的待遇，這種高于境內(nèi)服務(wù)

提供者的待遇又叫超國民待遇37。許多國家尤其是發(fā)展中國家（包括我國）為了吸引外資來發(fā)展本國家經(jīng)濟，在許多服務(wù)業(yè)領(lǐng)域?qū)ν鈬�投資者提供超國民待遇，如產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠、地區(qū)優(yōu)惠、稅收優(yōu)惠和各種補貼政策。這些超國民待遇可以大體分為三種：第一種是區(qū)分國家提供的優(yōu)惠。根椐《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》關(guān)于最惠國待遇的規(guī)定，這種優(yōu)惠是不允許的，但經(jīng)濟一體化是除外的。第二種是地區(qū)優(yōu)惠，即對本國內(nèi)特定的地區(qū)提供優(yōu)惠。世界貿(mào)易組織主張一國對外貿(mào)易法規(guī)要具有全國的統(tǒng)一性，貿(mào)易制度要具有較高的透明度，反對利用地區(qū)差別實行傾銷或補貼38。這就是說，地區(qū)優(yōu)惠從原則上講是世界貿(mào)易組織是所反對的。但根椐《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第2條第（3）款“本協(xié)定的規(guī)定不得解釋為可以阻礙任何成員方與其毗鄰國家，僅限于為了方便彼此邊境毗鄰地區(qū)而交換當(dāng)?shù)厣�產(chǎn)和消費所提供或賦予的利益”，這意味著，邊境地區(qū)交易可以實行優(yōu)惠待遇。根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)定，國民待遇是一種承諾義務(wù)，可以預(yù)定各種條件和資格，且必須是實質(zhì)上的國民待遇而非形式上的國民待遇，如果把地區(qū)優(yōu)惠列入市場準(zhǔn)入條件中，且沒有在實質(zhì)上違反國民待遇，就應(yīng)該是允許的；第三種是產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠。對此，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》及世界貿(mào)易組織的其它文件，均沒有限制性規(guī)定，也就是說，產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠是允許的。
低國民待遇，顧名思義，就是低于國民待遇的待遇。根椐《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)定，國民待遇是一種承諾義務(wù)，服務(wù)貿(mào)易自由化是一個漸進的過程，每一成員方根椐所承擔(dān)的義務(wù)開放服務(wù)貿(mào)易，即在所承擔(dān)的義務(wù)外可以實行低國民待遇。但要加入世界貿(mào)易組織，要達成多邊協(xié)議，能夠?qū)嵭械蛧�民待遇的領(lǐng)域?qū)�會很有限�?br />四、國民待遇原則的例外
(一)一般例外
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第14條關(guān)于一般例外的條款包括導(dǎo)言和具體例外兩部分。導(dǎo)言為“在實施這類措施上不應(yīng)在情況相同的國家間，構(gòu)成武斷的、或不公正的歧視、或?qū)Ψ��?wù)貿(mào)易隱含著限制性”。具體例外包括從（a）--（e）5項。從導(dǎo)言與具體例外的邏輯關(guān)系來看，應(yīng)該同時滿足二者的規(guī)定才能作為例外來處理。具體例外（a）項是為保護公共道德或維護公共秩序的需要。附注中規(guī)定只有某一社會基本利益受到真正和極其嚴(yán)重的威脅時，才可引用公共秩序例外措施。（b）項為保護人類、動物或植物的生命或健康的需要。隨著人類文明進步，這一需要越來越引起人們的重視，各國紛紛制定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，在用來保護人類、動物或植物的同時，也被用來作為貿(mào)易壁壘，使服務(wù)貿(mào)易遭受損害。1994年烏拉圭回合達成的技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議，對技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定，其中與國際服務(wù)貿(mào)易最密切的是證書制度，協(xié)議要求各締約方在制訂或?qū)嵭凶C書制度時不得有意給國際貿(mào)易設(shè)置障礙，協(xié)議要求各締約方盡早在出版物上發(fā)出通知，說明擬采用的證書制度，公布證書制度所采用的規(guī)則39。（c）項是為服從與《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定不相抵觸的法律和規(guī)定的需要。（d）項是旨在確保公正、有效地征收或收取直接稅而實施差別待遇。（e）項是因避免雙重征稅或因參加任何避免雙重征稅的國際協(xié)議或協(xié)定而實施差別待遇。
（二）政府采購例外
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第13條、第17條（國民待遇）的規(guī)定不適用于作為政府目的為政府服務(wù)機構(gòu)采購用的法律、法規(guī)或規(guī)程。與最惠國待遇一樣，政府采購在國民待遇中同樣可以例外處理。

（三）經(jīng)濟一體化例外
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第5條規(guī)定，協(xié)議不阻止成員方成為經(jīng)濟一體化的成員，只要該一體化協(xié)議取消現(xiàn)有的歧視性措施，和/或禁止新的或更多的歧視性措施。
（四）緊急保障措施
如前所述，與《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》相類似，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定了可以實施緊急保障措施，這意味著，當(dāng)一國在某一服務(wù)部門進口激增，對該服務(wù)部門造成嚴(yán)重?fù)p害或嚴(yán)重威脅的情況下可以實施違反國民待遇的措施。但《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》對緊急保障措施的規(guī)定只是初步規(guī)范，缺乏具體的、可操作的規(guī)范。
五、國民待遇原則在我國服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的適用現(xiàn)狀及“入世”后的對策
改革開放以來，我國與70多個國家簽訂了投資保護協(xié)定，幾乎每項都有最惠國待遇條款，而只在1986年中英協(xié)定和1988年中日協(xié)定等少數(shù)幾個協(xié)定中規(guī)定了國民待遇原則40。根據(jù)最惠國待遇的要求，這幾個協(xié)定的國民待遇條款已經(jīng)自動無條件適用于以前或今后與我國簽訂的含有最惠國待遇條款的國家。也就是說，我國已經(jīng)給了這些國家的國民待遇。
在國內(nèi)法中，在實體法方面，根據(jù)《憲法》第18、23條規(guī)定，“中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資，……它們的合法權(quán)利和利益，受中華人民共和國法律的保護”�！爸腥A人民共和國保護在中國境內(nèi)的外國人的合法權(quán)利與利益”。根據(jù)《對外貿(mào)易法》第23條的規(guī)定，“中華人民共和國在國際服務(wù)貿(mào)易方面根據(jù)所締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定中所作的承諾，給予其他締約方、參加方市場準(zhǔn)入和國民待遇。”1999年10月1日施行的《合同法》代替了原有的《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》，該法第2條規(guī)定：“本法所稱的合同是平等主體的自然人、法人、其他經(jīng)濟組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”作為自然人、法人或經(jīng)濟組織的外商投資者、中外合資企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資經(jīng)營企業(yè)都平等地適用合同法，實行的是完全的國民待遇�！睹穹ㄍ▌t》第5條規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯�！钡�8條規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用于中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外�！薄氨痉�關(guān)于公民的規(guī)定，適用于中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外�！睂嵭械囊彩菄�民待遇�！豆�司法》第18條明確規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法�！薄吨�作權(quán)法》第2條規(guī)定：“外國人的作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表的，依照本法享有著作權(quán)。”“外國人在中國境外發(fā)表的作品，根椐其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護。”《專利法》第18條規(guī)定：“在中國境內(nèi)沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的依照互惠原則，根椐本法辦理。”《商標(biāo)法》第9條規(guī)定：“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理�！睂嵭袑Φ鹊膰�民待遇。
在程序法方面，《民事訴訟法》第5條規(guī)定：“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)�！薄缎淌略V訟法》第16條規(guī)定：“對于外國人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，適用本法的規(guī)定。”《行政訴訟法》第71條規(guī)定：“外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟，同中華人民共和國公民、組織有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)。”
上述法律除《合同法》外，都規(guī)定我國實行的是對等、互惠的國民待遇。《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟和社會發(fā)展“九五”計劃和2010年遠景目標(biāo)的建議》指出：“我國將‘逐步對外商投資企業(yè)實行國民待遇’”41在新頒布的《合同法》中沒有提到對等、互惠的國民待遇，甚至對外國人、無國籍人沒有特殊的規(guī)定，從立法精神來看，實行的是完全的國民待遇�！斗�務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的國民待遇要求相關(guān)成員給予境外服務(wù)提供者不低于境內(nèi)提供者的待遇。它并不禁止任何成員給予

境外服務(wù)提供者高于境內(nèi)服務(wù)提供者的待遇。一些發(fā)展中國家為了吸引外資，主動給予外商較國內(nèi)企業(yè)優(yōu)惠的待遇42。我國在沒有實行“對等、互惠”國民待遇的服務(wù)領(lǐng)域，也存在著超國民待遇和低國民待遇。超國民待遇表現(xiàn)為我國對有些服務(wù)業(yè)的外國投資者稅收優(yōu)惠、進出口權(quán)的放寬、外匯管制的放寬等方面，如外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅按不同的地域或投資項目享有不同的優(yōu)惠，最低稅率可以低至15%43。而國內(nèi)企業(yè)的所得稅是33%44，根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》也有類似規(guī)定，而國內(nèi)企業(yè)則沒有這類優(yōu)惠。根據(jù)我國法律規(guī)定，外商投資企業(yè)普遍享有進出口權(quán)，可以直接進口生產(chǎn)所需要的原材料，機器設(shè)備，可以直接出口自己生產(chǎn)的產(chǎn)品，而絕大多數(shù)國內(nèi)企業(yè)進出口業(yè)務(wù)必須委托有進出口權(quán)的單位代理45。這種超國民待遇一方面確實能起到吸引外資發(fā)展我國服務(wù)業(yè)的作用，另一方面又容易造成國內(nèi)外企業(yè)之間的不公平競爭，損害民族服務(wù)業(yè)的發(fā)展，容易造成假合資、假擴資、逃避國家稅收現(xiàn)象的發(fā)生，容易造成外資投向集中于資金回收快的行業(yè)和地區(qū)，造成服務(wù)業(yè)的行業(yè)與地區(qū)不平衡，從而損害服務(wù)業(yè)的健康發(fā)展。低國民待遇包括投資領(lǐng)域的限制、當(dāng)?shù)爻煞菀�求、出口實績要求和貿(mào)易平衡要求，表現(xiàn)為對外商投資部門和領(lǐng)域的限制，審批手續(xù)和收費的歧視，原材料國內(nèi)購買等規(guī)定，如我國1997年12月修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中，對外商投資運輸、內(nèi)外貿(mào)易、旅游、房地產(chǎn)、金融及相關(guān)行業(yè)進行限制，禁止外商投資郵政、電話、廣播影視、新聞等行業(yè)46。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《對外合作開采海洋石油資源條例》都規(guī)定企業(yè)所需原材料、燃料、配套件等，應(yīng)盡先在中國購買。同等條件下盡先在中國購買，即屬當(dāng)?shù)爻煞菀�求。《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《國務(wù)院關(guān)于鼓勵外商投資的規(guī)定》里，都有貿(mào)易平衡和出口實績要求，《外資企業(yè)法》第3條規(guī)定：“設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，并且采用先進的技術(shù)和設(shè)備，或者產(chǎn)品全部出口或者大 部分出口。”《外資企業(yè)法實施細(xì)則》第3條規(guī)定：“設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益，并應(yīng)當(dāng)至少符合下列一項條件：‘（1）采用先進技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，節(jié)約能源和原材料，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，可以替代進出口；（2）年出口產(chǎn)品的產(chǎn)值達到當(dāng)年全部產(chǎn)品產(chǎn)值50%以上，實現(xiàn)外匯收支平衡或者有余的。’”《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》也有類似規(guī)定。我國還要求外商投資的商業(yè)企業(yè)出口必須大于進口，進口不得超過銷售總額的30%47。這些規(guī)定限制了引進外資，同樣會損害服務(wù)業(yè)和國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展。
在加入世界貿(mào)易組織后，我國在國際服務(wù)貿(mào)易的國民待遇問題上，筆者認(rèn)為應(yīng)采取如下對策：
首先，根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第４條第(1)款規(guī)定，“不同成員方通過對承諾特定義務(wù)的協(xié)商，促使發(fā)展中國家成員方在世界貿(mào)易中更多的參與：(a) 通過發(fā)展中國家國內(nèi)服務(wù)業(yè)服務(wù)力量的加強及效率和競爭力的提高，特別是在通過引進商業(yè)性技術(shù)方面；(b) 在促進銷售渠道和信息網(wǎng)絡(luò)的改善方面；(c) 對各部門市場準(zhǔn)入的自由化以及對發(fā)展中國家有利提供服務(wù)出口的方式方面�！边@一規(guī)定使發(fā)展中國家在開放服務(wù)業(yè)時采取一些限制措施成為合法，在實行國民待遇時同樣可以根據(jù)這一規(guī)定采取一些限制條件。我國作為發(fā)展中國家，服務(wù)業(yè)發(fā)展水平普遍低，在給予外商國民待遇時，應(yīng)該采取一定限制條件，這是符合上述規(guī)定的。這些限制性條件應(yīng)在談判中提出來，并在承諾義務(wù)的計劃表中列出。
第二，在符合《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)則下，對我國服務(wù)業(yè)有目的地實行地區(qū)優(yōu)惠、產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠，吸引外資發(fā)展我國的服務(wù)業(yè)及國際服務(wù)貿(mào)易。
第三，利用國民待遇的例外情況，對我國國內(nèi)服務(wù)業(yè)實行優(yōu)惠政策，壯大服務(wù)業(yè)的發(fā)展，促進我國國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展。
第四，要加快立法步伐。對一些不合時宜的違反國民待遇的做法，尤其是低國民待遇，要盡快修改或廢止。尤其要放寬中小企業(yè)的進入領(lǐng)域，除關(guān)系國家安全和必須由國家壟斷的領(lǐng)域外，都應(yīng)允許社會投資準(zhǔn)入。所有向外商開放的領(lǐng)域都向國內(nèi)企業(yè)開放。


第四章 國際服務(wù)貿(mào)易與市場準(zhǔn)入原則

一、市場準(zhǔn)入原則的基本內(nèi)涵
所謂市場準(zhǔn)入，是指一國允許外國的貨物、勞務(wù)與資本參與國內(nèi)市場的程度48。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第16條規(guī)定，一成員方給予其他成員方服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇應(yīng)不低于其在承諾義務(wù)的計劃表中確定的期限、限制和條件。如果一成員方作出允諾，承擔(dān)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的第一類“過境交付”貿(mào)易服務(wù)的市場準(zhǔn)入義務(wù)，并且跨越國境的資本流動是該項服務(wù)的主要部分，那么該成員方就有義務(wù)允許進行這類資本流動。如果一成員方承諾《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的第三類“商業(yè)存在”貿(mào)易服務(wù)的市場準(zhǔn)入義務(wù)，那么該成員方應(yīng)允許有關(guān)的資本轉(zhuǎn)移至境內(nèi)。這樣的規(guī)定實際上允許外商的匯付自由。
市場準(zhǔn)入原則旨在通過增強各國對外貿(mào)易體制的透明度，減少和取消關(guān)稅、數(shù)量限制和其他各種強制性限制市場進入的非關(guān)稅壁壘，以及通過各國對外開放本國服務(wù)業(yè)市場所作出的具體承諾，切實改善各締約方市場準(zhǔn)入的條件，使各國在一定期限內(nèi)逐步放寬服務(wù)業(yè)市場開放的領(lǐng)域49 。
二、市場準(zhǔn)入原則中的數(shù)量限制
服務(wù)的獨特性決定了國際服務(wù)貿(mào)易的市場準(zhǔn)入中，幾乎不存在關(guān)稅壁壘，數(shù)量限制成為阻礙市場準(zhǔn)入的主要措施。國際服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入原則的實質(zhì)在于盡力減少或消除有關(guān)服務(wù)中的壟斷經(jīng)營權(quán)利，允許其他締約方的服務(wù)提供者在本國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)并擴展商業(yè)性介入，即提供服務(wù)業(yè)開業(yè)權(quán)（介入權(quán)）50。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定：任何成員方，對作出承諾義務(wù)的服務(wù)部門或分部門，除了在其承諾義務(wù)的計劃表中列出外，對于其某一地區(qū)分部門或在整個國境內(nèi)，不能維持或采用下述限制措施：（1）采用數(shù)量配額、壟斷和專營服務(wù)提供者方式，或以要求測定經(jīng)濟需求的方式，來限制服務(wù)提供者的數(shù)量；（2）采用數(shù)量配額或要求測定經(jīng)濟需求的方式，來限制服務(wù)交易或資產(chǎn)的總金額；（3）采用配額或要求測定經(jīng)濟需求的方式，來限制服務(wù)交易的總數(shù)或以數(shù)量單位表示的服務(wù)提供的總產(chǎn)出量（但限制服務(wù)的投入量的措施是允許的）；（4）采用數(shù)量配額或要求測定經(jīng)濟需求方式，來限制某一服務(wù)部門或服務(wù)提供者為提供某一具體服務(wù)而需要雇傭的自然人的總數(shù)；（5）要求服務(wù)提供者通過特定的法人實體或合營企業(yè)，才可提供服務(wù)的限制措施；（6）對參加的外國資本限定其最高股權(quán)比例或?qū)�個人的或累計的外國資本投資額予以限制51。即要求各國在其作出了市場準(zhǔn)入承諾的服務(wù)部門或分部門中，不能維持或采用以上列明的6項措施。從上述規(guī)定的邏輯結(jié)構(gòu)來看，禁止數(shù)量限制是以承諾表中所作的承諾為前提的。
但是根椐《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)定，也存在幾種數(shù)量限制措施的例外情況：
1．發(fā)展中國家更多的參與。不同成員方通過對承擔(dān)特定義務(wù)的協(xié)商，促使發(fā)展中國家成員方在世界貿(mào)易中更多的參與，其（c）項是對各部門市場準(zhǔn)入的自由化以及對發(fā)展中國家有利的提供服務(wù)出口的方式方面，隱含著為鼓勵發(fā)展中國家更多的參與，經(jīng)過協(xié)商，對數(shù)量限制可以放松52。
2．一般例外。為維護公共道德或維護公共秩序的需要，為保護人類、動物或植物的生命健康的需要，為了國家安

全，為了個人隱私等情況下，在無歧視的情況下，可以進行數(shù)量限制53。
3．緊急保障措施。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》對緊急保障措施沒有具體規(guī)定內(nèi)容，只是要求緊急保障措施要基于無歧視原則以多邊談判方式進行，談判結(jié)果應(yīng)在世界貿(mào)易組織協(xié)定生效后三年內(nèi)付諸實施。而在這三年過渡期內(nèi)，任何成員方在其承擔(dān)的義務(wù)生效一年后，可通知服務(wù)貿(mào)易理事會并說明理由，采取臨時性的緊急保障，修改或撤銷其承擔(dān)的特定義務(wù)54。
4．保障收支平衡例外。如果發(fā)生國際收支嚴(yán)重失調(diào)和對外財政困難或因此受到威脅的情況時，一成員方可在其已承擔(dān)特定的服務(wù)貿(mào)易中，采取或維持各種限制的方法55。當(dāng)然也可以維持?jǐn)?shù)量限制措施。
三、美、日等國的市場準(zhǔn)入實踐
由于國際服務(wù)貿(mào)易不存在關(guān)稅壁壘，該領(lǐng)域很多部門及國家安全和經(jīng)濟正常運行的敏感性部門，各國國際服務(wù)貿(mào)易水平相差懸殊，使得《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》中的市場準(zhǔn)入只適用于各成員國所承諾開放的部門和分部門，而不適用于其未予承諾開放的部門 。即使像美國那樣一直在鼓吹并主張實現(xiàn)服務(wù)貿(mào)易自由化的國家，在對自己的服務(wù)市場準(zhǔn)入方面也設(shè)置了各種各樣的障礙，尤其在運輸、廣播、金融服務(wù)、專門服務(wù)市場等方面56。例如，在美國的航空運輸領(lǐng)域，美國一方面要求他國“開放天空”，另一方面又對外國航空服務(wù)設(shè)置某些嚴(yán)格的限制，如規(guī)定外國航空公司符合安全和維修保養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)，外國投資對美國航空公司的股東投票權(quán)不得超過25％57。根椐日本法律規(guī)定，日本的港口裝貨、卸貨等商業(yè)服務(wù)由日本港口運輸聯(lián)合會（JHTA）獨家壟斷，而且日本政府限制外國港口服務(wù)公司進入日本市場58。此外，韓國嚴(yán)格限制外國公司進入其專業(yè)服務(wù)市場，即使進入，其活動范圍也只限于合資企業(yè)；新加坡規(guī)定外國保險公司不能在該國設(shè)立子公司或附屬機構(gòu)，再保險必須有一定比例在本國投保；巴西政府對不同的服務(wù)行業(yè)規(guī)定了不同的限制措施，如限制外國銀行的業(yè)務(wù)范圍和在合資銀行的投票權(quán)和股份，40%的國際海運業(yè)務(wù)只能由本國企業(yè)提供等59。可見，作為世界貿(mào)易組織的成員國，由于受關(guān)貿(mào)總協(xié)定關(guān)稅減讓表的約束，不能隨意增加關(guān)稅來推行貿(mào)易保護主義，便轉(zhuǎn)而采用非關(guān)稅措施，使很多國家的出口貿(mào)易都受到嚴(yán)重阻礙而不能進入他國市場。有鑒于此，市場準(zhǔn)入成為烏掛圭回合中矛盾的焦點。這一原則取得的進展成為烏掛圭回合的重要成就60。
市場準(zhǔn)入原則的終極目標(biāo)是整個國際服務(wù)貿(mào)易自由公平的競爭，它意味著世界市場的日趨融合和統(tǒng)一，但這只是目標(biāo)。根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第16條規(guī)定，市場準(zhǔn)入是一個漸進的過程，考慮到各國經(jīng)濟發(fā)展水平有差異，不可能要求各國在同一時間、同一項目下作同樣的開放程度，而由各國政府根據(jù)本國的國情確定市場準(zhǔn)入的規(guī)模、程度和時間。
由于市場準(zhǔn)入是承諾義務(wù)，一般是對等互惠的，因此對于任何成員方，市場準(zhǔn)入原則都是一把雙刃劍，為了換取外國市場，必須開放國內(nèi)市場，談判各方在互惠基礎(chǔ)上進行減讓，促進所有參加方的利益和權(quán)利義務(wù)的總體平衡61。但根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第4條，要求發(fā)達國家采取一些具體措施以增強發(fā)展中國家國內(nèi)服務(wù)部門的實力和競爭力，并對發(fā)展中國家的服務(wù)出口提供有效的市場準(zhǔn)入，在對發(fā)展中國家有切身利益的服務(wù)出口部門和服務(wù)提供方式中，放寬市場準(zhǔn)入條件。通過該條規(guī)定，發(fā)展中國家獲得了對其服務(wù)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀不平衡的承認(rèn)，可在對發(fā)達國家有優(yōu)勢的服務(wù)部門作出開放承諾時，尋求對其有利的服務(wù)部門的市場準(zhǔn)入條件62。對發(fā)展中國家在少開放一些部門、放寬較少類型的交易、根據(jù)其發(fā)展情況逐步擴大市場準(zhǔn)入程度等方面應(yīng)給予適當(dāng)?shù)撵`活性，并可在向外國服務(wù)提供者作出市場準(zhǔn)入時附加一些條件63。這些規(guī)定對發(fā)展中國家來說非常重要，使它們得以維持一些旨在加強其服務(wù)能力的措施。有些發(fā)展中國家在初步承諾表中對市場準(zhǔn)入附加了商業(yè)存在類型的限制或要求，如僅能通過合資企業(yè)形式提供服務(wù)，主管人員應(yīng)為本國國民，有的要求外國服務(wù)提供者應(yīng)向本國企業(yè)和人員轉(zhuǎn)讓技術(shù)或傳授經(jīng)驗等等。


四、我國的服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入規(guī)定及為適應(yīng)WTO體制應(yīng)作的調(diào)整
（一）我國現(xiàn)行服務(wù)貿(mào)易市場準(zhǔn)入規(guī)定
我國對服務(wù)業(yè)實行逐步開放的政策，在金融、保險、零售商業(yè)、交通運輸、民用航空、遠洋運輸、旅游業(yè)、法律服務(wù)等方面都有一定程度的開放，但只是處于試點階段，即僅在相關(guān)行業(yè)中的特定部門、特定地區(qū)開放或進行試點工作。總體上講，我國服務(wù)業(yè)的開放程度還不高。我國對外商進入我國服務(wù)行業(yè)主要有以下幾種形式的限制：
1．開業(yè)權(quán)限制
《中華人民共和國對外貿(mào)易法》第24規(guī)定：“國家基于下列原因之一，可以限制國際服務(wù)貿(mào)易：①為維護國家安全或者社會公共利益；②為保護生態(tài)環(huán)境；③為建立或者加快國內(nèi)特定的服務(wù)行業(yè)；④為保障國家外匯收支平衡；⑤法規(guī)、行政法規(guī)規(guī)定的其他限制�！钡�25條規(guī)定：“屬于下列情形之一的國際服務(wù)貿(mào)易，國家予以禁止：①危害國家安全或者社會利益的；②違反中華人民共和國承擔(dān)的國際義務(wù)的；③法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的64�！�1997年12月修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》規(guī)定“運輸服務(wù)業(yè)中的出租汽車、加油站屬限制外商投資項目；內(nèi)外貿(mào)、旅游、房地產(chǎn)及服務(wù)業(yè)不允許外商獨資；金融及相關(guān)行業(yè)，印刷、出版發(fā)行、進出口商品檢驗、鑒定、認(rèn)證業(yè)務(wù)、音像制品制作等屬限制外商投資產(chǎn)業(yè)，一般要求中方控股或占主導(dǎo)地位，或者不允許外商獨資；對郵政、電信、空中交通管制、廣播電視業(yè)、新聞業(yè)、國家和我國締約或者參加的國際條約規(guī)定禁止的其他產(chǎn)業(yè)都屬于禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)，不允許外商進入。65”
在具體的服務(wù)業(yè)領(lǐng)域：（1）金融業(yè)。外資金融機構(gòu)的設(shè)立受到嚴(yán)格限制，但已有一定程度的開放。1985年頒布了《中華人民共和國經(jīng)濟特區(qū)外資銀行、中外合資銀行管理條例》，1994年頒布了《中華人民共和國外資金融機構(gòu)管理條例》，1995頒布了《中外合資投資銀行類機構(gòu)管理暫行辦法》標(biāo)志著中國銀行業(yè)市場準(zhǔn)入條件的改善和規(guī)范化，到1997年底，中國已允許在23個城市和海南省建立外資金融機構(gòu)66。允許經(jīng)營人民幣的外資金融機構(gòu)只在上海、深圳兩城市試點。截至1999年2月底，外資金融機構(gòu)在華設(shè)立營業(yè)性機構(gòu)已達191家，總資產(chǎn)達到360多億美元67。（2）保險業(yè)。外資保險機構(gòu)已在上海和廣州進行試點，繼1992年美國友邦保險公司、日本東京海上火災(zāi)保險公司在上海設(shè)立分支機構(gòu)后，眾多外資保險機構(gòu)紛紛要求進入中國68�，F(xiàn)已設(shè)立了外資保險類機構(gòu)共14家，其中分公司7家，合資保險公司5家，保險中介機構(gòu)2家69。（3）證券業(yè)。證券業(yè)還未允許外資證券公司進入經(jīng)營。但允許外資證券機構(gòu)在華設(shè)立代表處，可以申請成為滬深證券交易所特別會員，通過中方代理從事B股交易70。（4）商業(yè)。1995年10月，國務(wù)院決定允許北京或上海試辦兩家中外合資的連鎖商業(yè)企業(yè)，商業(yè)企業(yè)須由中方控股51%以上，掌握重大問題決策權(quán)，經(jīng)營期限不超過30年71。1999年6月國務(wù)院批準(zhǔn)《外商投資商業(yè)企業(yè)試點辦法》，規(guī)定可以在中國境內(nèi)設(shè)立中外合資或合作商業(yè)企業(yè)，但暫不允許外商獨資設(shè)立商業(yè)企業(yè)72。商業(yè)零售業(yè)已允許外資進入，但批發(fā)業(yè)還不允許外資經(jīng)營。（5）交通運輸業(yè)。內(nèi)河和沿海運輸還未允許外資運輸機構(gòu)經(jīng)營。其它已允許設(shè)立合資公司，但不允許外資控股。（6）廣告、展覽業(yè)。廣告業(yè)已經(jīng)開放，但展覽業(yè)尚未試點

。（7）旅游業(yè)。旅游業(yè)已允許外資進入，但導(dǎo)游人員未允許外國人從業(yè)。1999年初由國家旅游局和對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部聯(lián)合發(fā)布的《中外合資旅行社試點暫行辦法》，對合資中、外方的條件，旅行社的規(guī)模、經(jīng)營權(quán)限及審批程序作出了明確規(guī)定73，對促進我國旅游業(yè)的發(fā)展具有重要意義。（8）法律服務(wù)和會計服務(wù)等專業(yè)服務(wù)雖已試點開放，但仍受到嚴(yán)格限制74。外國和港臺律師事務(wù)所在華設(shè)立393家代表處,可以從事其所在國法律或有關(guān)國際法的咨詢,可應(yīng)客戶或中國律師事務(wù)所的委托,處理其所在國的法律事務(wù)75，但不能從事中國法律，不能解釋中國法，不能招聘中國律師76。
2．對外資的股權(quán)或數(shù)量限制
在民用航空業(yè)中，中國允許外商以合資、合作方式在中國境內(nèi)投資建設(shè)民用機場、飛行區(qū)（包括跑道、滑行道、停機坪），要求中方出資應(yīng)在企業(yè)注冊資本中占51%以上，董事長、總經(jīng)理由中方人員擔(dān)任，也就是說，外資的股權(quán)比例只能是49%以下。外商投資設(shè)立的航空運輸企業(yè)，外商在該企業(yè)的注冊資本或?qū)嵤召Y本中所占比例不得超過35%，其代表在董事會的表決權(quán)不得超過25%，董事長、總經(jīng)理均由中方人員擔(dān)任77。我國還規(guī)定，對于新成立的外商投資的船務(wù)公司，申請者必須有15年以上的航運資格，在華設(shè)代表處滿3年，且每月掛靠擬設(shè)獨資船務(wù)公司所在港口一次，并且注冊資本不得低于100萬美元78。《關(guān)于中外合作會計師事務(wù)所管理暫行辦法》規(guī)定舉辦中外合作會計師事務(wù)所的條件是：“舉辦合作所的外方，必須具有先進的專業(yè)技術(shù)和良好的信譽，年收入不少于2000萬美元，審計專業(yè)人員不少于200人……�！�
3．人員的國際流動的限制
中國對外籍人員到本國就業(yè)規(guī)定了嚴(yán)格的條件，必須年滿18歲，具有從事其工作所必須的專業(yè)技能和相應(yīng)的工作經(jīng)歷，無犯罪記錄，有確定的聘用單位，持有有效的護照等79。
4． 職業(yè)資格的限制
如外國人在中國提供教育服務(wù)需要獲得中國國家外國專家局和國家教委頒發(fā)的許可證，并且獲得過學(xué)士以上學(xué)位或具有適當(dāng)?shù)膶�業(yè)的職稱；外國人在中國提供翻譯服務(wù)，需獲得國家專家局和其它主管部門頒發(fā)的許可證，并要求有一定的翻譯工作經(jīng)驗和掌握精通的工作語言80。
（二）適應(yīng)WTO市場準(zhǔn)入原則應(yīng)作的調(diào)整
上述市場準(zhǔn)入限制與《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的規(guī)定是相悖的。對開業(yè)權(quán)的限制，可以逐漸開放，對外資的股權(quán)或數(shù)量限制是《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》從根本上禁止的。
根據(jù)1999年11月15日達成的中美世界貿(mào)易組織協(xié)議，中國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域市場準(zhǔn)入范圍將進一步擴大，涉及服務(wù)貿(mào)易的領(lǐng)域有：（1）中國放寬外國銀行、保險、電信公司進入；（2）中國向美國出口商提供經(jīng)銷權(quán)；（3）中國放寬美國職業(yè)機構(gòu)的進入，如律師、會計、醫(yī)療服務(wù)公司；（4）中國將增加外國電影進口數(shù)量，從目前10部增加到一年至少20部；（5）中國同意在加入世界貿(mào)易組織兩年后，允許外資銀行與中國企業(yè)進行本地人民幣業(yè)務(wù)；（6）中國加入世界貿(mào)易組織兩年后，允許外資電信企業(yè)持股49%，兩年后增至50%81。根椐最惠國待遇原則，這些新的市場準(zhǔn)入規(guī)定將同樣及于其他國家。
針對我國市場準(zhǔn)入實踐中存在的問題，筆者認(rèn)為應(yīng)采取如下對策：
1．在今后加入世界貿(mào)易組織及承擔(dān)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的義務(wù)談判中， 對經(jīng)營權(quán)而言，要結(jié)合我國服務(wù)業(yè)的實際情況，根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》給予發(fā)展中國家市場準(zhǔn)入的靈活性以及經(jīng)濟勞動一體化、政府采購、一般例外、安全例外和補貼被排除在市場準(zhǔn)入之外，提出開放的范圍、步驟及程度，提出市場準(zhǔn)入的限制條件。我國在談判列開價單時，在允諾開放義務(wù)時，根據(jù)互惠原則，也希望其他國家（地區(qū)）對我服務(wù)企業(yè)開放市場。
2．根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第5、13、14、15條規(guī)定，經(jīng)濟一體化、勞動一體化這些排除市場準(zhǔn)入的規(guī)定，對我國這樣一個服務(wù)貿(mào)易發(fā)展落后的發(fā)展中國家具有重要的意義，可以在一定程度上減小外國服務(wù)業(yè)對我國服務(wù)業(yè)的沖擊，保護國內(nèi)服務(wù)業(yè)。我國要充分利用這些規(guī)定，為發(fā)展我國國際服務(wù)貿(mào)易服務(wù)。
3．《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第16條規(guī)定，市場準(zhǔn)入中的有關(guān)承諾義務(wù)在沒有說明的情況下，不得采取有關(guān)數(shù)量配額限制，我國加入世界貿(mào)易組織的談判過程中，對數(shù)量配額限制要在承諾表中明確注明，在加入世界貿(mào)易組織后，要對有關(guān)外資立法加以修改，廢除與有關(guān)數(shù)量配額限制相悖的法律條文。
4．市場準(zhǔn)入的幾種限制措施，要少運用開業(yè)權(quán)限制和數(shù)量或股權(quán)限制，可以運用人員的國際流動和職業(yè)資格限制，以達到減緩?fù)鈬�服�?wù)業(yè)對我國服務(wù)業(yè)的沖擊力度。


第五章 國際服務(wù)貿(mào)易與透明度原則

一、透明度原則的內(nèi)涵及其重要性
透明度原則是《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》和世界貿(mào)易組織的三個主要目標(biāo)（貿(mào)易自由化、透明度和穩(wěn)定性）82之一，也是《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》規(guī)定的擴大服務(wù)貿(mào)易的條件之一�！斗�務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第3條規(guī)定：除非在緊急情況下，每一成員方應(yīng)迅速將涉及或影響本協(xié)議實施的所有有關(guān)適用的措施，最遲在它們生效以前予以公布，如果它涉及或影響服務(wù)貿(mào)易的國際協(xié)定簽字國，則該項國際協(xié)定也必須予以公布。如屬于不能按上述要求公告的規(guī)定，也應(yīng)將此情況加以公布。每一成員方對現(xiàn)行法律、法規(guī)或行政規(guī)定，如有新的規(guī)定或有所改變，已嚴(yán)重影響本協(xié)議項下有關(guān)服務(wù)貿(mào)易的特定義務(wù)時，應(yīng)立即或至少每年向服務(wù)貿(mào)易理事會提出報告。每一成員方對其他任何成員方要求提供的任何一般通用的措施或國際協(xié)定的特殊資料時，應(yīng)迅即予以答復(fù)。每一成員方都應(yīng)設(shè)立一個或更多的咨詢機構(gòu)，以便根據(jù)其他成員方的請求，向其提供各種資料。即《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》所指的透明度是與服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的基本權(quán)利和義務(wù)，政府通過的任何法律和規(guī)章，或?qū)Ψ�律和�?guī)章的修改，只要涉及到國際服務(wù)貿(mào)易，都要及時予以公布，使每個貿(mào)易商都可以得到或了解。
規(guī)定透明度原則的目的是在于防止成員方之間進行不公平的貿(mào)易，從而造成差別待遇，或違反最惠國待遇，或違反國民待遇，構(gòu)成國際服務(wù)貿(mào)易壁壘。透明度在《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》里就有規(guī)定，適用于貨物貿(mào)易，它要求各締約方對外公開貿(mào)易上的政策措施和規(guī)則，以保證公平競爭。這些政策措施和規(guī)則公開后，在一定程度上保證貨物貿(mào)易的公平競爭，擴大交易，這是由于外國生產(chǎn)者可按規(guī)則來生產(chǎn)產(chǎn)品，即生產(chǎn)條件的差異不會成為妨礙競爭的主要困難83。服務(wù)的特性決定了服務(wù)貿(mào)易較貨物貿(mào)易情況和交易條件都更為復(fù)雜，國內(nèi)政策和法規(guī)更易成為貿(mào)易壁壘，透明度的規(guī)定也就顯得更為重要。
二、透明度原則的具體要求
（一）公開資料
一般情況下，每一締約方必須將影響服務(wù)貿(mào)易的法律、規(guī)章和習(xí)慣作法，必須于生效前予以公布；如不能公布，也要將此消息予以公布84。壟斷及專營服務(wù)提供者雖然不是政府部門，但根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第8條的規(guī)定：當(dāng)一成員方有理由確信，由一成員方的壟斷服務(wù)提供者采用了與最惠國待遇和該國所承擔(dān)的義務(wù)不相一致的行動，因而向服務(wù)貿(mào)易理事會提出時，理事會可要求建立、維護或批準(zhǔn)上述服務(wù)提供者的成員方提交有關(guān)運營的具體資料。這當(dāng)中的“理由”并未有明確的規(guī)定，社會生活的復(fù)雜性決定了壟斷及專營服務(wù)提供者公開資料勢在必行。
（二）建立咨詢機構(gòu)
每一成員方對其他任何成員方要求提供任何一般通用的措施或國際協(xié)議的特殊資料時，應(yīng)迅即予以答復(fù)。每一成員

方都應(yīng)設(shè)立一個或更多的咨詢機構(gòu)，以便根據(jù)其他成員方的請求，向其提供有關(guān)問題的資料。這些咨詢機構(gòu)應(yīng)在建立世界貿(mào)易組織協(xié)定生效后的兩年內(nèi)建立。對個別發(fā)展中國家成員方建立這種機構(gòu)的時間限制，經(jīng)同意要以給予適當(dāng)?shù)撵`活性安排。這類咨詢機構(gòu)不必是法律和法規(guī)的圖書館85。
（三）建立聯(lián)系點
發(fā)達國家成員方及其他有可能的成員方，應(yīng)在世界貿(mào)易組織協(xié)議生效后兩年內(nèi)建立聯(lián)系點，以便發(fā)展中國家成員方服務(wù)提供者獲取有關(guān)市場進入的資料。包括：（a）有關(guān)提供商業(yè)和技術(shù)方面的服務(wù)；（b）有關(guān)登記認(rèn)可和獲得服務(wù)業(yè)專業(yè)資格方面；和（c）獲得服務(wù)技術(shù)的可能性。建立聯(lián)系點還應(yīng)特別優(yōu)先考慮最不發(fā)達國家成員方86。
（四）經(jīng)濟一體化和勞動一體化的通知義務(wù)
經(jīng)濟一體化中的任何協(xié)議的內(nèi)容如有補充或作重大修改時，有關(guān)成員方在準(zhǔn)備退出，或?qū)ζ湓�義務(wù)承擔(dān)表中所列條件作出不相一致的修改，應(yīng)將上述修改或退出在90天前發(fā)出通知,并按逐步自由化中的計劃表的修改程序進行87。勞動力市場一體化協(xié)議的有效條件之一是通知服務(wù)貿(mào)易理事會。
三、透明度的例外
（一）緊急情況下的豁免
從《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第3條第（１）、（２）款的規(guī)定來看，在緊急情況下，成員方可以不用在生效前將涉及服務(wù)貿(mào)易的有關(guān)措施予以公布，但也應(yīng)將此情況（即情況緊急來不及公布）予以公布。
（二）機密資料的例外
《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第3條副則規(guī)定，不要求任何成員方提供那些一旦泄露會阻礙法律的實施或有害于公眾利益，或損害包括國營和私營企業(yè)合法商業(yè)利益的機密資料�！斗�務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》對哪些資料屬于一旦公布會阻礙法律實施或有害于公共利益或有害于商業(yè)利益，沒有提出具體的標(biāo)準(zhǔn)，需要在實踐中達成共識。這其中，對阻礙法律實施和有害于公共利益的資料還相對容易判斷一些，對有害于商業(yè)利益的資料則比較難以判斷。實踐中可能出現(xiàn)多種利益交織在一起的情況。例如，公開某公司的資料可能有損該公司的利益，但可能有利于法律的執(zhí)行（如法院的判決）,而該公司若是上市公司,就會涉及更多人的利益88。

四、我國國際服務(wù)貿(mào)易中的透明度問題及適應(yīng)WTO體制的對策
透明度不僅是貿(mào)易經(jīng)濟發(fā)展的必然要求，而且是當(dāng)代各國政府在社會、政治、經(jīng)濟、文化和教育等各方面發(fā)展、保障公民權(quán)利一項基本義務(wù)。美國1966年制定的《情報自由法》對1946年《行政程序法》關(guān)于行政機關(guān)因公開利益和正當(dāng)理由拒絕公開情報的原則進行了修正。根據(jù)《情報自由法》，政府文件公開是原則，不公開是例外。在不公開的例外情況下，政府要有舉證責(zé)任且法院有權(quán)重新審理。1972年《咨詢委員會法》規(guī)定聯(lián)邦行政機關(guān)的咨詢委員會的組織、文件和會議等必須公開。1974年制定的《陽光下的政府法》、1996年的《電子情報自由法》對政府情報公開都作出了規(guī)定。法國于1978年制定《行政文書公開法》。澳大利亞于1982年制定《情報自由法》。英國于1994年月制定《政府情報公開實施報告》及其《解釋方針》，開始推行情報公開制度。1999年英國議會通過情報公開法案。在亞洲，韓國于1996年制定《公共機關(guān)情報公開法》，該法于1998年1月1日開始實施。日本于1999年5月制定《關(guān)于行政機關(guān)保有的情報公開的法律》，簡稱《情報公開法》89。上述各國情報公開立法的發(fā)展趨勢表明，保障公開知情權(quán)，增加政策法規(guī)的透明度已經(jīng)成為政府的基本義務(wù)。在上述國家，貿(mào)易政策法規(guī)作為政策法規(guī)，同樣必須予以公開，即應(yīng)具有透明度。
在我國,透明度問題一直是外商意見比較多的問題之一，也是我國在加入世界貿(mào)易組織的談判過程中，對方比較關(guān)注的問題之一，我國也作出承諾遵守透明度原則，公布與國際服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的法律、法規(guī)和行政命令等90。我國已公開刊印有關(guān)貿(mào)易管理的所有法律、規(guī)則和法令，成立負(fù)責(zé)出版貿(mào)易規(guī)則的中央資料庫，并已在報上公布和廢除了很多內(nèi)部規(guī)定，承諾不會執(zhí)行任何未經(jīng)公布的、有關(guān)貿(mào)易管理的法律、規(guī)章、守則、行政指引或政策措施。91對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部從1992年開始每年分批進行法規(guī)規(guī)章和內(nèi)部文件清理工作，該廢止的廢止，繼續(xù)有效的修訂后對外公布,先后公布了5批200多部法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件。外經(jīng)貿(mào)部指定《國際商報》為全方位公布重要法律法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的對外窗口,以便國內(nèi)外企業(yè)和商人比較方便地及時了解這些信息92。經(jīng)國家新聞出版署批準(zhǔn)，外經(jīng)貿(mào)部還公開發(fā)行《中華人民共和國對外經(jīng)濟貿(mào)易部公告》，統(tǒng)一對外公布有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章。《公告》重點刊登全國人大或全國人大常委會通過的對外經(jīng)貿(mào)法律及有關(guān)的其他法律；國務(wù)院發(fā)布或國務(wù)院批準(zhǔn)發(fā)布的對外經(jīng)貿(mào)法規(guī)和其他法規(guī)；對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部制定發(fā)布的重要規(guī)章93。相對于過去而言，我國現(xiàn)在在政策法規(guī)的透明度上確實有實質(zhì)性的進步。
但由于服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域缺乏行業(yè)性的普通法，如電信、旅游等領(lǐng)域沒有專門性的法律，起調(diào)整作用的是一些各地各部門的規(guī)章、制度仍至是內(nèi)部規(guī)定，由于各地各部門條塊分割，有些規(guī)章制度屬內(nèi)部掌握，許多規(guī)章制度缺乏透明度的問題還相當(dāng)突出。近年來中國在涉外稅收、外匯管制、加工貿(mào)易等方面的政策調(diào)整頻繁，但政策的制定程序、法律體系和金融制度往往缺乏透明度。一些政策的出臺，未向企業(yè)披露，由于缺少信息渠道，外商投資企業(yè)直到在經(jīng)營中遇到了問題才得知有關(guān)政策法規(guī)已經(jīng)改變94。全國性法律法規(guī)透明度較高，各地方的政策則往往缺乏透明度。在具體的實踐中，我國的立法、執(zhí)法領(lǐng)域長期以來形成了重實體法、輕程序法的習(xí)慣，程序法是屈指可數(shù)的幾部：《民訴法》、《刑訴法》和《行政訴訟法》，根本不可能概括社會生活的全部，于是大量的內(nèi)部規(guī)定甚至是內(nèi)部習(xí)慣起著程序法的作用，這些內(nèi)部規(guī)定是沒有什么透明度可言的，但卻起到很大的作用，可以使實體法上的權(quán)利和義務(wù)落空。筆者在工作碰到不少案例，法院利用執(zhí)行制度的漏洞，對當(dāng)事人的財產(chǎn)作出超出常理的實體上的處分。利用拍賣制度的不完善和缺乏透明度，將當(dāng)事人財產(chǎn)進行內(nèi)部拍賣，或名義上的公開拍賣，使拍賣價遠遠低于實際價值。程序法上的不完善和缺乏透明度與行政、司法腐敗交織在一起，將會引發(fā)大量的糾紛，極大地?fù)p害國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展。
筆者認(rèn)為，要解決我國的國際服務(wù)貿(mào)易的透明度的問題，要從如下幾個方面入手：
1．嚴(yán)格執(zhí)行《立法法》的規(guī)定，清理整頓政策法規(guī)。《立法法》已于2000年7 月1 日實施，要嚴(yán)格按其規(guī)定制訂法律法規(guī)，對以前的法律法規(guī)和規(guī)章進行清理，不合時宜、不符合《立法法》規(guī)定的予以廢止,對仍有用的予以重新公布。
2．加快行政、司法機關(guān)的體制改革步伐，增加執(zhí)法和司法透明度。改革政府審批制度，增加審批透明度。廢止各地各部門的內(nèi)部規(guī)定，制定全國通行的行政組織法或行政程序法。完善司法制度，尤其是執(zhí)行制度和司法機關(guān)的內(nèi)部運行制度。
3．建立信息公開制度。當(dāng)務(wù)之急是制定信息公開法，把信息公開作為政府、司法機關(guān)及有關(guān)組織的法定權(quán)利和義務(wù)，規(guī)定所有影響服務(wù)貿(mào)易的政策法規(guī)都必須在指定的媒體上公開。這樣才能從根本上增加透明度 。
4．按《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的要求建立咨詢機構(gòu)�？梢越�立諸如行業(yè)協(xié)會、商會等民間性質(zhì)的組織來提供政策法規(guī)的咨詢服務(wù)。保證外商投資企業(yè)隨時可以獲得政策法規(guī)方面的信息。


第六章 國際服務(wù)貿(mào)易自由化與特定義

務(wù)的承擔(dān)

一、國際服務(wù)貿(mào)易自由化及其實現(xiàn)步驟
貿(mào)易自由化是指排除阻礙新的合格生產(chǎn)者進入市場的壁壘，刺激那些有能力提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)的廠商擴大生產(chǎn)，迫使那些能力有限的廠商退出市場95。貿(mào)易自由化可以提高經(jīng)濟效率，所以也一直是世界貿(mào)易組織和《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》追求的目標(biāo)。
服務(wù)貿(mào)易自由化，對服務(wù)貿(mào)易占絕對優(yōu)勢的發(fā)達國家而言無疑存在極大的利益。就我國這樣的發(fā)展中國家而言，同樣可以從服務(wù)貿(mào)易自由化中獲得利益。貿(mào)易自由化可以提高生產(chǎn)效率，有利于擴大貨物與服務(wù)的出口貿(mào)易。有利于獲取世界服務(wù)業(yè)及服務(wù)貿(mào)易信息，提高我國服務(wù)業(yè)的經(jīng)濟效益。有利于改善投資環(huán)境，擴大外資規(guī)模。有利于提高消費者的福利。有利于中國在服務(wù)貿(mào)易的涉外爭端中利用多邊的爭端解決程序使問題得到公正解決96。但是，《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》對我國服務(wù)業(yè)以至整個經(jīng)濟、文化、政治也會帶來一些不利的影響，忽視這些影響，會給我國的經(jīng)濟發(fā)展造成嚴(yán)重后果97。
世界服務(wù)貿(mào)易多邊談判的目標(biāo)就是通過各成員方對其服務(wù)貿(mào)易承諾表的不斷修訂，以逐步提高服務(wù)貿(mào)易自由化水平。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第19條規(guī)定， 成員方應(yīng)自世界貿(mào)易組織協(xié)定生效之日起不遲于5年內(nèi)，就旨在使服務(wù)貿(mào)易自由化逐步達到較高水平問題，進行連續(xù)的多輪談判，并在以后定期舉行。這些談判應(yīng)引向為減少或取消對服務(wù)貿(mào)易各項措施有效進入市場方面的不利影響，并在互惠基礎(chǔ)上，本著為謀求所有成員方的利益，并謀求達到權(quán)利和義務(wù)的全面平衡。
從當(dāng)前國際服務(wù)貿(mào)易的立法與實踐可知，服務(wù)貿(mào)易自由化是有條件的，而且是一個漸進的過程。
1．服務(wù)貿(mào)易自由化的有條件性
服務(wù)貿(mào)易自由化是有條件的自由化。首先，各國是以對等原則作為開放服務(wù)市場的標(biāo)準(zhǔn)。各國根椐其他國家給予本國服務(wù)及服務(wù)提供者的待遇來決定本國給予該國服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇。其次，各國的開價單是有條件的。各國只有提出自己的開價單才有資格向其他國家提出要價。再次，一些多邊規(guī)則的實施也是有條件的98。如前所述，最惠國待遇條款的執(zhí)行就是有條件的。
2．服務(wù)貿(mào)易自由化的漸進性
服務(wù)貿(mào)易自由化應(yīng)是一個漸進的過程。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第四部分標(biāo)題即為“逐步自由化”。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第19條第（1）款規(guī)定“為實現(xiàn)本協(xié)議的目標(biāo)，從世界貿(mào)易組織協(xié)定生效之日起不遲于五年內(nèi)，所有成員方應(yīng)就旨在使服務(wù)貿(mào)易自由化逐步達到較高水平問題進行連續(xù)的多輪談判，并在以后定期舉行�！钡冢�2）款規(guī)定：“自由化的進程應(yīng)取決于各成員方相應(yīng)的國家政策目標(biāo)以及各成員方包括它的整體和個別服務(wù)部門的發(fā)展水平，對各個發(fā)展中國家成員方在少開放一些部門、放寬較少類型的交易和逐步擴大市場準(zhǔn)入等方面，應(yīng)根據(jù)它們的發(fā)展情況給予適當(dāng)?shù)撵`活性，并當(dāng)其有可能向外國服務(wù)提供者給予市場準(zhǔn)入時，指導(dǎo)重點放在這種準(zhǔn)入條件方面，旨在達到本協(xié)議第四條所述的目標(biāo)上。”《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第4條是關(guān)于發(fā)展中國家更多的參與的規(guī)定。這些規(guī)定，意味著服務(wù)貿(mào)易自由化是一個漸進的過程，要通過不斷的談判使服務(wù)貿(mào)易自由化達到較高水平。尤其是發(fā)展中國家的服務(wù)貿(mào)易自由化中，要給予更多的照顧。
那些在推進本國服務(wù)市場（特別是金融服務(wù)市場）自由化過程中步伐太快的國家，如泰國等，正在接受現(xiàn)代服務(wù)市場開放過度帶來的第一次重大金融挑戰(zhàn)。本國經(jīng)濟容量較小，經(jīng)濟增長緩慢，服務(wù)市場開放度超過貨物貿(mào)易和服務(wù)產(chǎn)品貿(mào)易的自由化進程，成為泰國等東南亞國家1997年金融危機的部分內(nèi)在原因。東南亞金融危機從一個側(cè)面說明，保持本國服務(wù)市場的適度開放，特別與貨物貿(mào)易和服務(wù)產(chǎn)品貿(mào)易市場的開放度相適應(yīng)，對于那些期望借助服務(wù)貿(mào)易提高經(jīng)濟競爭力的發(fā)展中國家來說，不僅重要，而且必要99。正如朱镕基總理1999年4月訪美時所說的一樣，“…但是這個開放也不能太快了，我們只能step by step （一步一步來），如果一下子要我們開放，就很可能出現(xiàn)東南亞國家去年的金融危機那種情況100�！本褪菢�(biāo)榜貿(mào)易自由化程度較高的歐盟、美國等國家和地區(qū)，都不同程度地存在對服務(wù)業(yè)市場的管制。如歐盟國家針對美國視聽業(yè)的競爭壓力，采取影視配額制度、補貼制度等制度來保護自己的視聽業(yè)。根據(jù)1989年歐盟理事會第89／552 號《無邊界電視指令》，要求所有成員國的電視臺在每天播放的節(jié)目中，歐洲原產(chǎn)的電視節(jié)目不得少于50％，個別國家還采取了更嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。法國在1994年2月通過一項法律， 對所有廣播電臺實施法語歌曲播出數(shù)量最低限額制，要求在法國各電臺播出的歌曲中，法語歌曲必須達到40％101，歐盟國家的做法在于保護歐洲的文化傳統(tǒng)，限制美國視聽產(chǎn)業(yè)的沖擊。在烏拉圭回合中，歐盟就沒有就視聽業(yè)的市場準(zhǔn)入和國民待遇做出承諾，但承認(rèn)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的一般規(guī)定，如透明度、逐步自由化等，適用于視聽服務(wù)業(yè)，這說明歐盟在視聽服務(wù)業(yè)中，采取的是逐步自由化的措施。就連世界經(jīng)濟與貿(mào)易合作組織（OECD）在《現(xiàn)代無形貿(mào)易自由化法典》中對電影服務(wù)貿(mào)易也作了一些例外規(guī)定。該法典的附錄寫明：“基于文化的原因，如果不是引起出口市場嚴(yán)重的國際扭曲的話，為影院放映而進行的膠片復(fù)制生產(chǎn)資助制度可以被保留102�！泵绹鴩鴷�通過的《1988年貿(mào)易與競爭綜合法案》就帶有濃厚的貿(mào)易保護主義色彩。該法案以所謂的“公平貿(mào)易”取代“自由貿(mào)易”，規(guī)定總統(tǒng)有權(quán)對外貿(mào)出口活動進行直接干預(yù)，而不必經(jīng)國會批準(zhǔn)。該法案還規(guī)定了一個超級301條款對美國認(rèn)為違背了“自由貿(mào)易”原則的國家進行報復(fù)103。馬來西亞規(guī)定在當(dāng)?shù)厣虡I(yè)銀行中的外資持股比例不得超過30％，泰國規(guī)定外資在當(dāng)?shù)劂y行中的股權(quán)比例不得超過己繳注冊資本的25％104。
事實上，從70年代初，貿(mào)易保護主義就已經(jīng)開始抬頭，有愈演愈烈的趨勢。這一輪貿(mào)易保護主義以貿(mào)易區(qū)域化和非關(guān)稅辟壁壘為主要標(biāo)志。北美自由貿(mào)易區(qū)、東盟自由貿(mào)易區(qū)、歐盟等區(qū)域性貿(mào)易組織、美歐香蕉戰(zhàn)、美日鋼鐵戰(zhàn)是貿(mào)易保護主義最新、最尖銳的表現(xiàn)。美國口頭唱著自由貿(mào)易的高調(diào)，但事實上美國在歷史上是貿(mào)易保護主浪潮的急先鋒，到90年代，美國已經(jīng)形成以非關(guān)稅壁壘和經(jīng)濟區(qū)域化為主要特征的超級貿(mào)易保護網(wǎng)。歐洲、日本也紛紛加強貿(mào)易保護主義105。1999年召開的世貿(mào)組織西雅圖部長會議期間，500多個社會運動團體涌進西雅圖，展開抗議世界貿(mào)易組織活動106，從一個側(cè)面展示了美國的貿(mào)易保護主義勢力。
但是，國際服務(wù)貿(mào)易自由化應(yīng)不斷推進。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第19條第（4）款規(guī)定：“旨在為提高本協(xié)議項下所有成員方所承擔(dān)的特定義務(wù)的整體水平，通過每一回合的雙邊或多邊談判，應(yīng)使服務(wù)貿(mào)易逐步自由化的進程有所推進。”服務(wù)貿(mào)易自由化的不可逆轉(zhuǎn)的趨勢。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》達成后，1997年又達成了《基礎(chǔ)電信協(xié)議》、《信息技術(shù)協(xié)議》和《全球金融服務(wù)協(xié)議》，標(biāo)志著服務(wù)貿(mào)易繼續(xù)向前邁進107。
總之，不管是發(fā)展中國家還是發(fā)達國家在服務(wù)貿(mào)易自由化過程中，都有一個逐步開放的過程，都有一個逐步放寬但并不是完全取消管制的過程。
二、關(guān)于承擔(dān)特定義務(wù)的談判
　　根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第19條第（1）款之規(guī)定，為實現(xiàn)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的目標(biāo)，從世界貿(mào)易組織協(xié)定生效之日起不遲于五年內(nèi)，所有成員方應(yīng)就旨在使服務(wù)貿(mào)易自由化逐步達到較高水平問題進行連續(xù)的多輪談判，并在以后定期舉行。這些談判應(yīng)引向

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