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企業(yè)商業(yè)秘密的保護和員工的自主擇業(yè)
企業(yè)商業(yè)秘密的保護和員工的自主擇業(yè)唐青林
企業(yè)商業(yè)秘密的保護和員工的自主擇業(yè) ——河南ZX補發(fā)有限公司與馮某某侵犯商業(yè)秘密糾紛上訴案
案件要旨
為妥善平衡企業(yè)商業(yè)秘密的保護與員工的自由流動的利益，對于員工離開原用人單位進行自主擇業(yè)或創(chuàng)業(yè)的，我國法律采取了適當(dāng)保護的態(tài)度；但對于掌握企業(yè)商業(yè)秘密的重要人員的流動，企業(yè)可以通過重申勞動者的保密義務(wù)或者簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的方式，以確保員工離職后保密義務(wù)的適當(dāng)履行。
基本案情
河南ZX公司成立于2006年8月4日，主要經(jīng)營補發(fā)業(yè)務(wù)，法定代表人為謝尚忠。鄭州市二七區(qū)尚忠西林發(fā)藝?yán)戆l(fā)店（以下簡稱西林發(fā)藝店）原業(yè)主為薛天太，2009年3月23日業(yè)主變更為謝尚忠。馮某某曾為西林發(fā)藝店、河南ZX公司的補發(fā)技師。
2008年12月從河南ZX公司離職后獨自開辦了“馮師傅補發(fā)機構(gòu)”，現(xiàn)該店未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。2003年7月1日至今，西林發(fā)藝店、河南ZX公司為宣傳其業(yè)務(wù)，委托河南美特廣告有限公司在《大河報》上發(fā)布廣告。
西林發(fā)藝店、河南ZX公司在經(jīng)營期間，建立了客戶信息登記薄，該登記薄載明了客戶的姓名及聯(lián)系電話，發(fā)套的質(zhì)量、價格及訂制、交付的時間。
2009年4月，馮某某向河南ZX公司的客戶發(fā)送短信，其中有些客戶最早于2003年就開始在西林發(fā)藝店接受服務(wù)，短信內(nèi)容為：“你好，我是鄭州補發(fā)店的馮師傅，我現(xiàn)在自己開店了，現(xiàn)已正式開業(yè)，憑短信補發(fā)3.8折，護理、保養(yǎng)、維修一律免費，并推出09最新產(chǎn)品[隱形發(fā)]效果自然更逼真。請認(rèn)準(zhǔn)（馮師傅補發(fā)機構(gòu)），地址：大同路鄭州箱包城斜對面白色樓后院，詳細(xì)咨詢可撥打馮師傅電話�！�2009年5月，接到馮某某短信的部分客戶向河南ZX公司投訴，認(rèn)為河南ZX公司泄露其隱私要求賠償，經(jīng)協(xié)商達成賠償協(xié)議。
另查明：河南ZX公司提交的員工管理手冊沒有制作時間及員工簽名。
法院審理
原審法院認(rèn)為：《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十條第三款規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。此類信息是權(quán)利人通過自己保密或者要求他人保密的方式而獲得法律保護。河南ZX公司主張其“客戶名單”構(gòu)成商業(yè)秘密，河南ZX公司對此應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即舉證證明該“客戶名單”的載體具體內(nèi)容、商業(yè)價值和采取的具體保密措施等。本案中，河南ZX公司所主張的商業(yè)秘密的內(nèi)容主要表現(xiàn)為其客戶名單，西林發(fā)藝店自2003年就開始建立客戶信息登記薄，接到馮某某短信的客戶有的最早于2003年就開始在西林發(fā)藝店接受服務(wù)，馮某某為西林發(fā)藝店的補發(fā)技師，在工作中不可避免的會接觸到客戶的信息。河南ZX公司提交該公司的員工管理手冊以證明對其“客戶名單”采取了保密措施，但該員工管理手冊沒有制作時間，也沒有馮某某及其他員工的簽名，不能證明西林發(fā)藝店及河南ZX公司在經(jīng)營過程中對其“客戶名單”采取了合理的保密措施。綜上，河南ZX公司所提交的證據(jù)不足以證明其自身的“客戶名單”處于秘密狀態(tài)，應(yīng)當(dāng)依法獲得商業(yè)秘密的保護。因此，河南ZX公司請求法院判令馮某某停止侵犯其商業(yè)秘密、賠償損失及賠禮道歉的理由不能成立，不予支持。法院判決：駁回河南ZX公司的訴訟請求。
河南ZX公司不服原審判決，向河南省高級人民法院提起上訴稱：原審判決認(rèn)定河南ZX公司沒有采取合理保密措施，進而認(rèn)定該客戶名單不能構(gòu)成商業(yè)秘密，這是認(rèn)定事實錯誤。河南ZX公司對客戶名單采取了告知員工保密事項、限定知悉人員范圍的保密措施，足以認(rèn)定已經(jīng)采取了合理的保密措施，使客戶名單處于保密狀態(tài)。請求二審法院撤銷原審判決，發(fā)回重審或依法改判并由馮某某承擔(dān)全部訴訟費用。
馮某某未提交書面答辯狀，在庭審中口頭答辯稱：馮某某發(fā)送短信的客戶不是依據(jù)河南ZX公司的客戶登記本，而是依據(jù)自己日常工作積累，且該公司的客戶登記本內(nèi)容也是其他公司的，該登記本并未保密。原審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
二審查明事實與一審所查明事實相同。
法院認(rèn)為：根據(jù)一、二審查明的事實，本案雙方當(dāng)事人爭議涉及的顧客登記本，記載有顧客名稱、聯(lián)系方式、補發(fā)規(guī)格、補發(fā)周期和具體要求等內(nèi)容，體現(xiàn)了作為提供商業(yè)服務(wù)的河南ZX公司對登記本顧客需求的特殊記錄，系該公司保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定顧客名冊。
最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）第十四條規(guī)定：“當(dāng)事人指稱他人侵犯其商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)對其擁有的商業(yè)秘密符合法定條件、對方當(dāng)事人的信息與其商業(yè)秘密相同或者實質(zhì)相同以及對方當(dāng)事人采取不正當(dāng)手段的事實負(fù)舉證責(zé)任。其中，商業(yè)秘密符合法定條件的證據(jù)，包括商業(yè)秘密的載體、具體內(nèi)容、商業(yè)價值和對該項商業(yè)秘密所采取的具體保密措施等。”本案中，河南ZX公司起訴馮某某侵犯其客戶名單，對其提交作為客戶名單的顧客登記本，記載有相關(guān)顧客的具體服務(wù)要求等內(nèi)容，具有作為商業(yè)秘密應(yīng)具備的商業(yè)價值。但是，河南ZX公司提交的有關(guān)證據(jù)不足以證明，該公司為防止其顧客登記本信息泄露采取了與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護措施而使顧客登記本信息處于保密狀態(tài)。原審法院判決河南ZX公司請求判令馮某某停止侵犯其商業(yè)秘密、賠償損失及賠禮道歉的理由不能成立，不予支持，并無不當(dāng)。河南ZX公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。法院依法判決：駁回上訴，維持原判。
專家點評
本案中，被上訴人馮某某利用其日常積累的工作經(jīng)驗自主創(chuàng)業(yè)，創(chuàng)立了與上訴人ZX公司經(jīng)營性質(zhì)相當(dāng)?shù)钠髽I(yè)。對于ZX公司以馮某某侵犯了自己的客戶名單為由提起的商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟，由于ZX公司始終未能提供證據(jù)證明其對商業(yè)秘密采取了合理的保密措施，而被法院予以駁回。在人才流動如此頻繁的今天，妥善的處理好保護企業(yè)的商業(yè)秘密與員工的自由流動的厲害關(guān)系，已經(jīng)成為當(dāng)今經(jīng)濟社會最為常見的現(xiàn)象之一。該如何平衡兩者的利害關(guān)系呢？
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》中提到：“妥善處理商業(yè)秘密與自由擇業(yè)、涉密者競業(yè)限制和人才合理流動的關(guān)系，維護勞動者正常就業(yè)、創(chuàng)業(yè)合法權(quán)利”�？梢姡瑢τ趩T工離開原用人單位進行自主擇業(yè)或創(chuàng)業(yè)的，我國法律給予了適當(dāng)?shù)谋Ｗo。一般認(rèn)為，職工在工作中掌握和積累的知識、經(jīng)驗和技能，除屬于單位的商業(yè)秘密的情形外，已經(jīng)構(gòu)成勞動者自身人格的一部分，員工離職后，有自主擇業(yè)的自由。
但作為企業(yè)商業(yè)秘密的掌握者，員工的離職或多或少會給企業(yè)帶來一定的威脅。對此，原國家科委《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》對于掌握企業(yè)商業(yè)秘密人員的流動，可以采取一定的措施，防止商業(yè)秘密的侵犯。該法第八條規(guī)定“企事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)在科技人員或者有關(guān)人員離開本單位時，以書面或者口頭形式向該人員重申其保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)，并可以向其新任職的單位通報該人員在原單位所承擔(dān)的保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)”�？梢姡瑢τ谡莆掌髽I(yè)商業(yè)秘密的重要人員的流動，企業(yè)可以采取以下措施防止企業(yè)商業(yè)秘密的侵犯：
�。�1）重申勞動者的保密義務(wù)，對于在職期間沒有簽訂保密協(xié)議的，企業(yè)可以在勞動者離職前補簽《離職承諾書》，約定勞動者在離職后應(yīng)當(dāng)保守已經(jīng)知悉的企業(yè)的商業(yè)秘密，不得隨意泄露或非法使用。
�。�2）簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，約定離職員工在勞動合同解除或終止的一段時間內(nèi)（一般在兩年內(nèi)），不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者經(jīng)經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他企業(yè)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品和業(yè)務(wù)。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補償費，否則，競業(yè)禁止義務(wù)對于員工不產(chǎn)生法律效力。
可見，員工離職后，依然具有保守原單位商業(yè)秘密的法定義務(wù)，在其進行再次擇業(yè)或者自主創(chuàng)業(yè)的過程中，應(yīng)當(dāng)注意不能泄露或者使用原單位的商業(yè)秘密；勞動者與用人單位之間簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行競業(yè)禁止義務(wù)，否則，用人單位有權(quán)向其主張違約或者侵權(quán)責(zé)任。
對企業(yè)進行商業(yè)秘密保護的建議
企業(yè)對自身的技術(shù)信息和經(jīng)營信息具有商業(yè)秘密權(quán)，但并不能限制員工在憑借自身經(jīng)驗的基礎(chǔ)上進行自主擇業(yè)和自由創(chuàng)業(yè)，因此，對于掌握商業(yè)秘密的重要員工，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在科技人員或者有關(guān)人員離開本單位時，以書面或者口頭形式向該人員重申其保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)，并可以向其新任職的單位通報該人員在原單位所承擔(dān)的保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)。
用人單位在科技人員或有關(guān)人員調(diào)入本單位時，應(yīng)當(dāng)主動了解該人員在原單位所承擔(dān)的保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)，并自覺尊重上述協(xié)議。明知該人員承擔(dān)原單位保密義務(wù)或者競業(yè)限制義務(wù)，并以獲取有關(guān)技術(shù)秘密為目的故意聘用的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
相關(guān)商業(yè)秘密專項法律問題
1、日常工作積累的經(jīng)驗在日后工作中可否使用？
商業(yè)秘密，通常包括企業(yè)的設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報等信息。對于員工的個人經(jīng)驗，由于企業(yè)對這部分信息無法控制，因而也就不能構(gòu)成企業(yè)的商業(yè)秘密，相反，我國法律已經(jīng)做出確認(rèn)，“員工因日常工作積累的經(jīng)驗”已經(jīng)成為員工本身人格權(quán)的一部分。因此，當(dāng)員工離職時，企業(yè)不能阻止員工在今后的工作中對于這部分經(jīng)驗的合理使用。
本案中，法院認(rèn)為，馮某某得以依據(jù)自己的日常工作經(jīng)驗自主創(chuàng)業(yè)，對于ZX公司主張的侵犯其商業(yè)秘密的訴訟主張不予支持。
2、商業(yè)秘密保護措施的認(rèn)定？
根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復(fù)》（1998年），“權(quán)利人采取保密措施，包括口頭或書面的保密協(xié)議、對商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人提出保密要求等合理措施。只要權(quán)利人提出了保密要求，商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，即為權(quán)利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對權(quán)利人承擔(dān)保密義務(wù)”。一般來說，企業(yè)可以從軟件管理和硬件設(shè)備兩方面來采取相應(yīng)措施。所謂軟件管理，即通過企業(yè)規(guī)章制度、與員工簽訂保密協(xié)議或競業(yè)禁止等協(xié)議，對員工應(yīng)當(dāng)保守秘密的范圍、期限、補償金及違約責(zé)任等進行約定；硬件措施則是通過物理隔離、人員監(jiān)管、分層次審批等當(dāng)時阻止非涉密員工及外來人員進入涉密區(qū)域等，將涉密區(qū)域與公共區(qū)域隔離開來。
本案中，對于ZX公司主張并提交的作為客戶名單的顧客登記本，(www.gymyzhishaji.com)由于其并未提交公司為保護企業(yè)的客戶名單而采取的合理的保密措施，因此，法院對于ZX公司提出的該客戶名單為企業(yè)商業(yè)秘密的主張不予支持。
3、 “員工管理手冊”能否證明企業(yè)采取了合理的保護措施？
根據(jù)《勞動法》第四條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者”。因此，《員工管理手冊》中的保密約定作為單位的規(guī)章制度對勞動者的拘束力，應(yīng)當(dāng)以告知勞動者為前提，即企業(yè)應(yīng)當(dāng)保證勞動者真正領(lǐng)取或閱讀過該手冊。對此，用人單位可以制定一份簽收記錄，明確記明勞動者簽收《員工手冊》的簽收時間、簽收的版本數(shù)。
本案中，河南ZX公司提交該公司的員工管理手冊以證明對其“客戶名單”采取了保密措施，但該員工管理手冊沒有制作時間，也沒有馮某某及其他員工的簽名，故法院對西林發(fā)藝店及河南ZX公司在經(jīng)營過程中對其“客戶名單”采取了合理的保密措施的主張不予支持。
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