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如何理解與適用《勞動法》之我見
如何理解與適用《勞動法》之我見隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，我國過去長期實(shí)行單一的公有制結(jié)構(gòu)形勢、計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，逐步向市場經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)變，勞動關(guān)系隨著轉(zhuǎn)變?yōu)槔婊褪袌龌膭趧雨P(guān)系，過去單一的公有制勞動關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)閲小⒓w、私營、個體、外資等多種經(jīng)濟(jì)形式并存的局面，過去國家代表企業(yè)、企業(yè)代表職工，轉(zhuǎn)變?yōu)閲�、企業(yè)、職工成為各自相互獨(dú)立的權(quán)利主體和利益主體，對勞動關(guān)系的調(diào)節(jié)和規(guī)范，也轉(zhuǎn)變?yōu)橐婪墒侄魏褪袌鲎孕姓{(diào)節(jié)，這就使得勞動爭議糾紛日益增加，1994年全國人大為了適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)和對外開放的需要，借鑒和了解國際上部分市場經(jīng)濟(jì)國家和有關(guān)勞動法律，制定并頒布《勞動法》以及相關(guān)的配套規(guī)定，本人就結(jié)合《勞動法》及相關(guān)的配套規(guī)定，淺談在完善勞動關(guān)系時如何對《勞動法》的理解與適用。
一、勞動爭議案件的受理
勞動爭議案件的受理，首先，要了解發(fā)生勞動法爭議原因，在社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下，在勞動用工上體現(xiàn)的是雙向選擇，勞動者與用人單位在履行勞動合同過程中發(fā)生糾紛，勞動立法滯后和不配套，導(dǎo)致勞動爭議的發(fā)生，一些企業(yè)廠規(guī)廠紀(jì)不完善，勞動者與用人單位之間沒有訂立書面勞動合同，但形成勞動關(guān)系而發(fā)生的糾紛等等，根據(jù)以上原因，作為法院受理勞動爭議案件時，應(yīng)具體4個方面的條件，（1）爭議主體必須明顯，我國勞動法明確規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之形成勞動關(guān)系的勞動者；（2）雙方所爭議的主體應(yīng)訂立書面合同，或雙方雖沒訂立勞動合同，但事實(shí)勞動關(guān)系存在；（3）雙方必須經(jīng)實(shí)際履行所訂立的勞動合同，或事實(shí)上已形成勞動關(guān)系，用人單位與勞動者權(quán)利義務(wù)明確的；（4）雙方爭議的內(nèi)容和具體請求事項(xiàng)，必須是勞動法及其配套的法規(guī)調(diào)整的范圍。
明確了勞動爭議案件的形成原因及應(yīng)具備條件，同時，還要注意法院受理勞動爭議案件應(yīng)以勞動仲裁為前置程序。對是否必須要經(jīng)過勞動仲裁委員會作出實(shí)質(zhì)性處理的問題，理論界與司法界認(rèn)識不盡一致，一種意見認(rèn)為是必經(jīng)程序，另一種意見認(rèn)為不是必經(jīng)程序，根據(jù)《勞動法》第79條和最高院（98）24號批復(fù)的規(guī)定精神，對若干問題進(jìn)行的規(guī)定，勞動爭議案件經(jīng)勞動爭議仲裁委員會仲裁是提起訴訟的必經(jīng)程序或前置程序。為此，最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議適用法律若干問題解釋（以下簡稱《解釋》），針對實(shí)踐中勞動爭議仲裁委員會對當(dāng)事人的仲裁申請作出的不予受理的書面裁定，決定或者通知等情況分別作出了相應(yīng)的規(guī)定，同時還特別強(qiáng)調(diào)的是，不屬于勞動爭議案件的幾種情況：（1）雇主與雇員之間因勞務(wù)報酬、人身損害賠償?shù)劝l(fā)生糾紛，屬于一般民事糾紛，不應(yīng)按勞動爭議案件處理。（2）某一事項(xiàng)雖在勞動合同中有約定，但該事項(xiàng)與勞動權(quán)利義務(wù)沒有關(guān)系，因該事項(xiàng)發(fā)生的爭議不屬勞動爭議。（3）某一事項(xiàng)雖在勞動合同中有約定，該事項(xiàng)與勞動權(quán)利義務(wù)也有一定聯(lián)系，但另有單行法調(diào)整；（4）企業(yè)與職工出售住房發(fā)生的爭議不屬勞動爭議；（5）雖然屬于勞動爭議，但另有單行法專門調(diào)整的應(yīng)由專門法院受理。如船員勞務(wù)合同糾紛；（6）因留用察看處分發(fā)生的爭議不屬勞動爭議；（7）職工違反計(jì)劃生育政策、被企業(yè)給予一般行政處分，如警告、記過、降級、撤職等發(fā)生爭議的法院不予受理，但引起開除和辭退的除外。
二、勞動爭議案件的訴訟主體資格
勞動爭議案件的主體即勞動爭議訴訟的當(dāng)事人，即因勞動實(shí)體權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生糾紛以自己的名義進(jìn)行訴訟，并受人民法院判決約束的利害關(guān)系人。因此，勞動爭議案的訴訟不同于一般的民事訴訟，在審判實(shí)踐中，對訴訟主體的確定，應(yīng)具備三個條件：（1）以自己的名義進(jìn)行訴訟；（2）案情有直接的利害關(guān)系；（3）受人民法院判決約束。針對訴訟主體的確定，主要有以下幾種情況：第一，勞動爭議的雙方當(dāng)事人均對勞動仲裁委員會作出的仲裁不服的，依法向同一法院起訴的訴訟主體如何確定的，對此法律界有兩種不同觀點(diǎn)：一是雙方當(dāng)事人可互為原告和被告，如果被告以訴訟請求與原告訴訟請求形成反訴，就列為反訴原告和反訴被告，另一種是當(dāng)事人雙方不服勞動爭議仲裁委員會作出的同一種裁決，均向同一人民法院起訴的，先起訴的一方當(dāng)事人為原告，但對雙方的訴訟請求，人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決，前者，如將雙方當(dāng)事人的互相列為原、被告或?qū)⑾刃衅鹪V的一方當(dāng)事人列為原告，后起訴的一方當(dāng)事人列為被告，這既不利于訴訟，也不利于保護(hù)被告一方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利。但若要對此情況下的訴訟主體作出明確具體規(guī)定，僅靠有限的條文是難以窮盡實(shí)踐中的種種情況的，而且難免有掛一漏萬之弊，而后者旨在充分保護(hù)勞動爭議案件雙方當(dāng)事人合法權(quán)利，因此，《解釋》依照民事訴訟法的規(guī)定，作出上述明確規(guī)定，但至于在每個具體案件中如何列訴訟主體，可視具體情況來確定。第二，勞動者因用人單位與其他單位合并或分立而發(fā)生的勞動爭議案件，訴訟主體如何確定的問題。按照《民法通則》第44條之規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)，根據(jù)民事權(quán)利義務(wù)相一致的原則，《解釋》第十條規(guī)定，有人單位與其他單位合并的，合并前與勞動者發(fā)生的勞動爭議，由合并后的單位和勞動者為訴訟當(dāng)事人；用人單位分立為若干單位的，其分立前與勞動者發(fā)生的勞動爭議，由分立后的實(shí)際用人單位和勞動者為訴訟當(dāng)事人。但在勞動者因用人單位分立為若干單位，而使其承受勞動合同權(quán)利義務(wù)的單位不明確的情況下，即勞動者因用人單位分立為若干單位，而沒有了實(shí)際用人單位時，以分立后的各個單位和勞動者為勞動爭議案件的訴訟當(dāng)事人。第三，因用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，而使得與原用人單位及勞動者發(fā)生訴訟時，訴訟當(dāng)事人的確定問題，針對審判實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)的不同情況，依照《民法通則》和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，對此訴訟主體問題有三種情況，一是對用人單位因招用尚未解除勞動合同的勞動者，原用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議，根據(jù)勞動法的規(guī)定，原用人單位與勞動者應(yīng)為勞動爭議案件的當(dāng)事人，新的用人單位與原用人單位因不具有任何法律關(guān)系，所以原則上不列為當(dāng)事人。為便于訴訟和勞動爭議案件的審理，法院可以視具體情況將新的用人單位列為第三人；二是原用人單位以新用人單位侵權(quán)為由而向人民法院起訴的，原用人單位和新用人單位為當(dāng)事人，但因該侵權(quán)之訴是因新的用人單位招用與原用人單位尚未解除勞動關(guān)系的勞動者而引起的，勞動者為前侵權(quán)訴訟的訴因，法院為便于案件的審理，可以列勞動者為第三人；三是原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴，根據(jù)民法通則和民事訴訟法的規(guī)定，新用人單位和勞動者列為共同被告。第四，勞動者在用人單位與其他平等主體的承包經(jīng)營期間，與發(fā)包方或承包方發(fā)生勞動爭議后訴訟當(dāng)事人的確定問題。在實(shí)踐中，因企業(yè)承包形成的勞動合同關(guān)系有三種情況，一是勞動者與發(fā)包方有勞動合同關(guān)系，與承包沒有，勞動者與承包者和發(fā)包方一方或雙方發(fā)生的勞動爭議，發(fā)包方作為勞動合同的相對人，列為當(dāng)事人，而承包方雖未與勞動者訂立勞動合同，但其作為實(shí)際用工主體和受益人也應(yīng)列為案件當(dāng)事人；二是勞動者與發(fā)包方和承包方都有勞動合同關(guān)系，無論發(fā)包方是否為實(shí)際用人單位，承包方與發(fā)包方均要作為當(dāng)事人參加訴訟。三是勞動者與發(fā)包方解除了勞動合同，而與承包方單獨(dú)重新訂立勞動合同發(fā)生的勞動爭議，承包方與勞動者為當(dāng)事人，發(fā)包方不再列為當(dāng)事人。除上述四種應(yīng)注意情況外，還有與勞動者訂立勞動合同單位與實(shí)際用人單位不一致，或用人單位難以確定，或訂立合同的單位與作出處理的單位不一致的具有利害關(guān)系的單位均應(yīng)列為當(dāng)事人；在訴訟過程中，原用人單位名稱變更，以變更后的單位為用人單位停薪留職下崗待業(yè)，企業(yè)內(nèi)離退休人員被其他單位聘用發(fā)生爭議的，以聘用人單位為一方當(dāng)事人，與原用人單位有利害關(guān)系的，應(yīng)通知原單位為第三人參加訴訟；勞動者死亡的由其法定繼承人參加訴訟，掛靠企業(yè)的職工發(fā)生勞動爭議，應(yīng)將被掛靠企業(yè)和掛靠企業(yè)列為共同當(dāng)事人。
三、當(dāng)事人的舉證責(zé)任及勞動合同的效力
舉證責(zé)任，是指對于應(yīng)當(dāng)確認(rèn)的案件事實(shí)，提出證據(jù)予以證明的責(zé)任。它包括二個方面，一是證明對象，二是證明人。證明對象即案件事實(shí)。證明人是指由誰來承擔(dān)證明責(zé)任。勞動爭議案件從性質(zhì)上看，屬于平等主體勞動者與用人單位基于勞動合同關(guān)系而發(fā)生的糾紛，勞動關(guān)系既不同于行政關(guān)系，也不同于民事關(guān)系，作為勞動關(guān)系主體的用人單位和勞動者，形式上地位是平等的，但實(shí)質(zhì)上是不平等的，在他們之間還存在一種管理和被管理的行政隸屬關(guān)系。特別是涉及用人單位作出開除、除名、辭退和因其他原因解除勞動關(guān)系及減少勞動工資收入，計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議中，用人單位所作的決定是以一定的事實(shí)和理由為前提而作出的，具有積極、主動和權(quán)利干預(yù)的性質(zhì)，而勞動者對此決定提出的爭議具有消極、抗辯和權(quán)利防衛(wèi)的性質(zhì)，所以勞動爭議當(dāng)事人舉證責(zé)任的承擔(dān)也具有特殊性。從民法的公平原則出發(fā)，充分考慮當(dāng)事人之間舉證責(zé)任的公平負(fù)擔(dān)，同時也有利于法院對案件事實(shí)的調(diào)查取證和及時處理，對此案件采取了舉證責(zé)任倒置的方式。
勞動法第16條規(guī)定“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”，第17條又規(guī)定“訂立和變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿協(xié)商一致的，不得違反法律，行政法規(guī)的規(guī)定”。如果用人單位和勞動訂立的勞動合同是違反法律，行政法規(guī)和采取欺詐、威脅等手段而訂立的，則為無效合同。對于無效勞動合同還存在全部無效和部分無效，如果勞動合同的內(nèi)容屬于部分無效的，其余部分自然有效，所以在審判實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)對具體情況具體分析，根據(jù)勞動法第18條規(guī)定的確認(rèn)原則進(jìn)行具體認(rèn)定和處理，無效勞動合同有如下幾種情況，一是用人單位不具備簽約的主體資格而致勞動合同無效，用人單位不具備勞動合同主體資格情形，主要是用人單位下屬的不具備法人資格的分支機(jī)構(gòu)或者是內(nèi)部職能部門在無企業(yè)法人明確授權(quán)的情況下招用勞動者并與其簽訂勞動合同；二是勞動合同因勞動者不符合勞動法規(guī)定的年齡而無效。一般情況下常因用人單位與童工訂立勞動合同或約定未成年人從事超出未成年人特殊保護(hù)規(guī)定所列范圍的工種或崗位而導(dǎo)致勞動合同無效。三是勞動合同的約定內(nèi)容違反法律法規(guī)規(guī)定，主要表現(xiàn)在勞動合同約定的勞動報酬低于政府規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。四是勞動合同約定勞動者在勞動合同生效后或以附條件的開工約定勞動者交納或變相交納“保證金”、“風(fēng)險抵押金”或“股金”等等。五是勞動合同中約定女職工不得結(jié)婚生育，或者約定女勞動者在“四期”以內(nèi)放棄勞保條件的。六是勞動合同，聘用合同中約定“工傷概不負(fù)責(zé)”或違反醫(yī)療費(fèi)用的法律法規(guī)規(guī)定。從保護(hù)勞動者的利益出發(fā)，規(guī)定在勞動合同無效的情況下，無論勞動者對勞動合同的無效是否有過錯，對勞動者付出的勞動，均應(yīng)由用人單位按照訂立勞動合同時所約定的勞動報酬或參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報酬，用人單位對勞動合同的無效有過錯并給勞動者造成損害的，還應(yīng)根據(jù)勞動法第97條的規(guī)定，承擔(dān)賠償責(zé)任。在這里要特別指出的事實(shí)勞動關(guān)系問題，事實(shí)勞動關(guān)系存在兩種類型：一是勞動者從在用人單位勞動時起就沒有訂立勞動合同，二是原有勞動合同已履行屆滿，雙方?jīng)]有以書面開工續(xù)訂勞動合同，但各處的權(quán)利義務(wù)仍然沿用或基本沿用原先的書面約定。第一種類型的事實(shí)勞動關(guān)系，用人單位與勞動者之間實(shí)際也存在著一種口頭合同，沒有口頭約定就形成勞動關(guān)系的事例肯定不會存在，否則無論從邏輯上還是精神上都無法解釋為什么勞動者有償付出勞動和用人單位有償接受勞動事實(shí)，第二種類型的事實(shí)勞動關(guān)系，實(shí)際上是用人單位和勞動雙方默示地履行著原有的勞動合同，在欠缺形式要件的情況下，實(shí)體上缺少合同的終止期限，事實(shí)勞動關(guān)系中，最易受損害的是勞動者，勞動者實(shí)際上處于被管理的地位，無法與居優(yōu)勢地位的用人單位抗衡，法院審理也難查雙方約定的內(nèi)容，在審判實(shí)踐中，從保護(hù)勞動者的利益出發(fā)，一般都把不訂立書面勞動合同的過錯歸責(zé)于用人單位而不是勞動者，用人單位對勞動者造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。另外，根據(jù)勞動法第28條的規(guī)定“用人單位依據(jù)本法第24條、第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同的應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”。而勞動者依據(jù)勞動法第32條的規(guī)定解除勞動合同的，勞動法沒有規(guī)定用人單位向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但在社會現(xiàn)實(shí)生活的，許多用人單位為逃避因解除勞動合同而應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，往往采取一些非法手段，侵犯勞動者的合法權(quán)益，迫使勞動者自行提出解除勞動合同。對此《解釋》第15條明確規(guī)定勞動者被迫提出解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者的勞動報酬和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可支付賠償金。
四、勞動仲裁裁決
在審判實(shí)踐中，存在著勞動爭議仲裁委員會作出仲裁裁決后，當(dāng)事人對勞動仲裁裁決中的部分事項(xiàng)不服，依法向法院起訴，勞動爭議仲裁裁決效力確定。首先，要掌握了解勞動爭議仲裁的時效。勞動法第82條規(guī)定：提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委提出書面申請。根據(jù)勞動法和民事訴訟法的規(guī)定，勞動爭議仲裁是勞動爭議案件進(jìn)入訴訟的前置程序，如果當(dāng)事人不服勞動仲裁裁決依法起訴到法院的，勞動仲裁裁決不應(yīng)發(fā)生法律效力。但在勞動爭議案件進(jìn)入訴訟程序后，因勞動爭議案件和勞動仲裁裁決的特殊性，依據(jù)民事訴訟“不告不理”的原則，法院只可對當(dāng)事人就勞動仲裁裁決部分事項(xiàng)不服而提出的請求進(jìn)行審理。而不能對勞動爭議案件進(jìn)行全面審理，同時，勞動爭議當(dāng)事人對仲裁決定不服，向人民法院起訴的，人民法院仍應(yīng)以爭議的雙方為訴訟當(dāng)事人，不應(yīng)將勞動爭議仲裁委員會列為被告或第三人。在判決書、裁定書、調(diào)解書中不應(yīng)含有撤銷或者維持仲裁決定的內(nèi)容。據(jù)此，當(dāng)事人對沒有提起訴訟的部分勞動仲裁裁決的事項(xiàng)，將失去向法院申請執(zhí)行的依據(jù)。如果法院對勞動仲裁裁決的全部內(nèi)容逐一審理，雖解決了當(dāng)事人就未提起訴訟的部分勞動仲裁裁決事項(xiàng)向法院申請執(zhí)行的問題，但又違反了民事訴訟“不告不理”的原則。因此，出現(xiàn)了審理勞動爭議的訴訟程序與民事案件訴訟程序的沖突和如何銜接的問題。鑒于我國目前尚無勞動訴訟方面的立法，為便于審理工作實(shí)務(wù)操作的需要。(www.gymyzhishaji.com)《解釋》第17條規(guī)定，當(dāng)事人對裁決中的部分事項(xiàng)不服，依法向法院起訴的，勞動爭議仲裁裁決不發(fā)生法律效力，而不是部分不生效，但在審判實(shí)踐工作中，同時應(yīng)對勞動仲裁裁決的全部內(nèi)容進(jìn)行審理，并作出處理。另外，為正確適用法律審理勞動爭議案件，當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁裁決向人民法院起訴后又申請撤訴，經(jīng)人民法院審理準(zhǔn)予撤訴的，原仲裁裁決自人民法院裁定送達(dá)當(dāng)事人之日起即發(fā)生法律效力。
總之，在社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下，在勞動用工上，體現(xiàn)的是雙向選擇，勞動者作自身勞動力的所有者進(jìn)入市場謀求和選擇職業(yè)，其目的是得到豐厚的生活資料，以體現(xiàn)價值的最大化，而用人單位作為生產(chǎn)要素的所有者進(jìn)入市場，尋求獲得素質(zhì)好且廉價的勞動力，以保障低成本、提高效益，追求的是利潤的最大化。就使勞動關(guān)系主體雙方在根本利益一致的基礎(chǔ)上產(chǎn)生了各自的具體利益不一致性，而這種不一致性協(xié)調(diào)不好就會發(fā)生勞動爭議。因此，隨著社會的發(fā)展，勞動爭議案件呈上升趨勢，如何理順好解決好勞動爭議案件，是擺在我們面前現(xiàn)實(shí)問題，在審判實(shí)踐中，會遇到這樣那樣的問題，本人就目前已頒布的有關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合實(shí)踐中，遇到的問題，淺談自己的看法和認(rèn)識，僅借大家參考，愿與大家共同探索，勞動爭議案件具體審理新思路、新經(jīng)驗(yàn)。
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