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常用法律文書寫作技巧大全
常用法律文書寫作技巧大全
法律文書是我國(guó)司法機(jī)關(guān)（包括公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機(jī)關(guān)等）、公證機(jī)關(guān)、仲裁組織依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書，以及案件當(dāng)事人、律師和律師組織自用或代書的法律文書的總稱。
法律文書按制作主體的不同，主要可以分為：
公安機(jī)關(guān)（含國(guó)家安全機(jī)關(guān)）的法律文書一一偵查文書
檢察機(jī)關(guān)的法律文書一一檢察文書
人民法院的法律文書一一裁判文書
公證機(jī)關(guān)的公證文書
仲裁組織的仲裁文書
律師自用或代書的文書一一律師實(shí)務(wù)文書等
今天我們講的是幾種常見(jiàn)的律師實(shí)務(wù)文書。
一、律師實(shí)務(wù)文書寫作的基本要求
（一）基本原則
1、以事實(shí)為根據(jù)
書寫法律文書前，必須了解案情。律師可以通過(guò)當(dāng)事人的陳述和提供的材料去了解，也可以接受當(dāng)事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。
在掌握了案情材料后，書寫法律文書應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料，如實(shí)地反映客觀情況，切忌主觀臆斷，隨意拼湊。
“以事實(shí)為根據(jù)”的實(shí)質(zhì)要求就是：書寫的法律文書，應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來(lái)證明，即法律文書表達(dá)的是法律事實(shí)，而不是客觀事實(shí)。
2、以法律為準(zhǔn)繩
書寫法律文書時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合案件事實(shí)，分析當(dāng)事人的請(qǐng)求是否合法、合理，如果存在不合法的情況，應(yīng)予以拒絕。
在書寫法律文書的過(guò)程中，針對(duì)案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)匾梅蓷l文，保證法律文書的嚴(yán)肅性。
3、謹(jǐn)慎原則
法律文書是一種程式化的文書，莊重嚴(yán)肅、結(jié)構(gòu)固定，采用程式化的行文，用詞造句要求準(zhǔn)確規(guī)范，解釋單一，言簡(jiǎn)意賅，通俗易懂，絕不能摸棱兩可，讓人產(chǎn)生歧義。
另外律師應(yīng)注意不要因?yàn)榇朕o不當(dāng)給對(duì)方造成把柄，也不要在法律文書中作出對(duì)本方當(dāng)事人不利的陳述。
如果發(fā)現(xiàn)了有錯(cuò)誤存在，應(yīng)當(dāng)立即糾正，盡快消除不利影響和后果。
�。ǘ┨貏e注意問(wèn)題
1、充分領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的
領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的，一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理，另一方面也能夠保證律師工作的效率。
【案例：當(dāng)事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】
我們?cè)邮芤患夜镜膩?lái)訪。 (范文網(wǎng) www.gymyzhishaji.com) 來(lái)訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁(yè)、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲，故來(lái)訪公司準(zhǔn)備起訴維權(quán)。我們?cè)诓榭磥?lái)訪公司提供的公證保全的證據(jù)后，初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大，支持其通過(guò)訴訟維權(quán)。隨后來(lái)訪公司介紹了訴訟目的：準(zhǔn)備向侵權(quán)公司索賠近千萬(wàn)元。我們認(rèn)為，如此高額的賠償數(shù)額沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，亦不合理，因此建議來(lái)訪公司對(duì)訴訟目的進(jìn)行調(diào)整，然后再商談委托代理事宜。
2、制作規(guī)范
如果是手寫的，應(yīng)當(dāng)工整，清潔，如果是打印的，應(yīng)當(dāng)清晰。
法律文書的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實(shí)在成稿后需要涂改、時(shí)間緊急的，應(yīng)在涂改之處進(jìn)行簽署，并向接受文書的一方做出說(shuō)明。
3、主題突出
在文書的表述上，要主題突出，盡量直接、明確表達(dá)意圖；法律邏輯要清晰，有理有據(jù)；文字表達(dá)流暢，行文簡(jiǎn)練。
4、注意技術(shù)細(xì)節(jié)
很多法律文書都是要提交給政府、法院等國(guó)家機(jī)構(gòu)的，這些機(jī)構(gòu)對(duì)文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時(shí)，應(yīng)先了解特別要求，再制作。
比如，各個(gè)法院對(duì)起訴狀份數(shù)的要求就不一樣，如果沒(méi)有按照要求的份數(shù)提交，就可能延誤案件受理和審判。
5、避免常見(jiàn)錯(cuò)誤
比如，起訴狀對(duì)當(dāng)事人的名稱、地址表述錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確，造成無(wú)法送達(dá)訴訟文書，甚至被駁回起訴。很常見(jiàn)的有：在表述公司名稱時(shí)，漏掉“責(zé)任”二字；還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”，這些都是很小的問(wèn)題，但卻很容易犯下錯(cuò)誤。
二、民事起訴狀的寫作技巧
民事起訴狀，是民事案件中的原告，為維護(hù)自己的民事權(quán)益，就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛，向人民法院提起訴訟，要求依法處理而提交的法律文書�！睹袷略V訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；(三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式（試行）》，民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭(zhēng)議，內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成：一、首部，主要寫明民事案件雙方當(dāng)事人的基本情況，必須有明確的請(qǐng)求對(duì)象；二、正文，包括訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來(lái)源；三、尾部，主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時(shí)間以及附項(xiàng)內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜，但是，要寫出一份好訴狀，達(dá)到想要的效果，并非易事。寫作起訴狀時(shí)必須注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
1.原告的資格
根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，原告必須與本案有直接利害關(guān)系，而不是間接利害關(guān)系，因此哪怕當(dāng)事人是無(wú)訴訟行為能力人，他的監(jiān)護(hù)人也無(wú)資格越俎代庖充當(dāng)原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情況，正是基于此，在對(duì)原告身份情況的說(shuō)明中，除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外，年齡是一個(gè)不可忽視的填寫項(xiàng)目，據(jù)此可以直接判斷其有無(wú)訴訟行為能力，其監(jiān)護(hù)人是否已作為法定代理人代為參加訴訟，在寫作民事起訴狀時(shí)，如果原告無(wú)訴訟行為能力，一定要在原告之后列出法定代理人的基本情況及與原告的關(guān)系，理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。
【案例：原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】
原告通過(guò)一個(gè)經(jīng)銷協(xié)議，取得了美國(guó)某公司的測(cè)厚儀產(chǎn)品在中國(guó)的組裝、銷售代理權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明：測(cè)厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù)，均為美國(guó)某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。
被告原是原告的一名技術(shù)骨干，2004年辭職后，自己出資組建了一個(gè)公司，利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù)，生產(chǎn)測(cè)厚儀產(chǎn)品，對(duì)原告的市場(chǎng)沖擊較大。
原告遂以兩個(gè)被告侵犯商業(yè)秘密為由，提起訴訟。但法院認(rèn)為：對(duì)于本案涉及的技術(shù)，美國(guó)某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人，原告雖然可以使用這些技術(shù)，但不能因此認(rèn)為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且，原告也沒(méi)有獲得美國(guó)某公司的訴訟授權(quán)，因此，法院以原告主體資格不符為由，駁回起訴。
2.被告的選擇
民事訴訟中的被告，是原告對(duì)立的一方，被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告，是民事訴訟程序的基礎(chǔ)，否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。
以實(shí)踐中較為復(fù)雜的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例，專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者，也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者，還可以將兩者均列為被告，但應(yīng)當(dāng)明確各個(gè)被告所實(shí)施的具體侵權(quán)行為。
【案例：譽(yù)衡藥品專利侵權(quán)案】
這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。
原告譽(yù)衡藥業(yè)有限公司擁有一項(xiàng)發(fā)明專利“促進(jìn)骨折愈合和骨關(guān)節(jié)損傷修復(fù)的藥物組合物及其制備方法和應(yīng)用”，2002年7月26日申請(qǐng)，2005年6月22日授權(quán)。該發(fā)明專利的保護(hù)范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為基本活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進(jìn)骨折愈合或治療骨關(guān)節(jié)損傷性疾病的藥物中的應(yīng)用。
我們代理原告，于2005年10月18日，在浙江省金華正信公證處公證員的監(jiān)督下，在金華市人民醫(yī)院，對(duì)其銷售黑龍江迪龍公司制造的“注射用鹿瓜多肽”藥品的行為進(jìn)行了證據(jù)保全。
經(jīng)對(duì)被告產(chǎn)品的分析判斷，原告認(rèn)為：被告制造、銷售的“注射用鹿瓜多肽”藥品覆蓋了原告專利權(quán)利要求1的全部必要技術(shù)特征，構(gòu)成專利侵權(quán)。
因此，我們選擇了藥品的生產(chǎn)商迪龍公司和銷售商金華市人民醫(yī)院作為共同被告，在訴訟中請(qǐng)求迪龍公司立即停止一切侵犯原告專利權(quán)的行為(包括停止制造、銷售、許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品)，并銷毀全部侵權(quán)產(chǎn)品以及制造侵權(quán)產(chǎn)品的工具；金華市人民醫(yī)院立即停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品。
商標(biāo)案件中的被告可以是侵權(quán)商標(biāo)的使用者（即侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)商品、假冒商品的制造者，侵犯服務(wù)商標(biāo)的服務(wù)提供者），明知是假冒商標(biāo)的商品的銷售者，注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的非法印制者、銷售者，故意為侵權(quán)商品、假冒商品、非法印制的商標(biāo)標(biāo)識(shí)提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件者。
3.案由的確定
民事起訴狀的案由是確定案件性質(zhì)的重要依據(jù)，特別是在違約之訴和侵權(quán)之訴競(jìng)合時(shí)，更應(yīng)綜合案情、根據(jù)想要達(dá)到的目的合理歸納。
【案例：中科大洋訴陳晉蘇、索貝公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案】
陳晉蘇為原告中科大洋公司的股東、董事和常務(wù)副總經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)市場(chǎng)營(yíng)銷、市場(chǎng)推廣以及銷售與管理的協(xié)調(diào)工作，曾任市場(chǎng)委員會(huì)執(zhí)行主任和重大項(xiàng)目領(lǐng)導(dǎo)小組執(zhí)行小組組長(zhǎng)。原告公司的章程規(guī)定：董事在任職期間及之后的兩年內(nèi)，不得自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與公司同類的營(yíng)業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)；股東在股東身份存續(xù)期間及終止后的兩年內(nèi)，不為自己或他人的利益與公司發(fā)生直接和間接的業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)。陳晉蘇還與原告公司簽署了保證書作為勞動(dòng)合同附件，保證在調(diào)離公司兩年之內(nèi)不從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的行業(yè)。原告公司未向陳晉蘇專門支付過(guò)競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)，但陳晉蘇在原告公司的年薪大約為30多萬(wàn)元。2002年10月，陳晉蘇以出國(guó)進(jìn)修為由提出辭職。2003年6月，原告公司免去陳晉蘇的董事職務(wù)。2003年8月，陳晉蘇來(lái)到與原告公司屬于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主要對(duì)手的索貝公司工作。2004年1月，陳晉蘇正式就職索貝公司并任主管市場(chǎng)的副總裁職務(wù)。原告公司以陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)加入索貝公司、索貝公司在明知的情況下仍接收陳晉蘇構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)侵權(quán)為由，訴至法院。
我們?cè)谠摪钢写碓妗＝?jīng)過(guò)分析我們認(rèn)為：陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的行為不僅構(gòu)成違約，而且也侵害了原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，產(chǎn)生了侵權(quán)責(zé)任，故違約和侵權(quán)發(fā)生競(jìng)合。最終我們沒(méi)有選擇陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的違約之訴，而是選擇了陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止約定成為侵犯原告權(quán)利的手段，索貝公司共同侵權(quán)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的侵權(quán)之訴，最終勝訴并達(dá)到訴訟目的。
最高人民法院2000年10月30日的《民事案件案由規(guī)定（試行）》是確定民事案件案由的規(guī)范性文件，寫作時(shí)可以據(jù)此選擇。 4.訴訟請(qǐng)求的數(shù)額應(yīng)當(dāng)確定
訴訟請(qǐng)求應(yīng)提出具體的數(shù)額，不能籠統(tǒng)地說(shuō)“賠償原告的一切損失”之類，這是沒(méi)有爭(zhēng)議的，但并不等于在提出訴訟請(qǐng)求時(shí)多多益善，比較切合實(shí)際的請(qǐng)求數(shù)額，不僅可以減收訴訟成本，降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)，而且有利于法院的調(diào)解和雙方當(dāng)事人的和解，減少訟累。根據(jù)《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》的規(guī)定，案件受理費(fèi)是以訴訟標(biāo)的額為基數(shù)按比例收取的，如果數(shù)額過(guò)大，與判決數(shù)額之間的差額風(fēng)險(xiǎn)只能由自己承擔(dān)，無(wú)形中增加了訴訟成本。在確定訴訟標(biāo)的額時(shí)有如下參考因素：法律、法規(guī)、條例、規(guī)定、辦法的具體標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)經(jīng)濟(jì)生活水平，對(duì)方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)承受能力，類似案例的判決等。
還有，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，可以將制止侵權(quán)的合理開支計(jì)算在賠償數(shù)額內(nèi)，包括調(diào)查取證的費(fèi)用，另外有合理的律師費(fèi)用。
通常情況下，如果在起訴時(shí)能夠明確訴訟請(qǐng)求的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)明示，有總計(jì)又有分項(xiàng)的，要分別列明。如果起訴時(shí)不能明確的，應(yīng)在開庭之前或開庭時(shí)予以明確。對(duì)數(shù)額有變更的，應(yīng)及時(shí)提交書面申請(qǐng)，告知法院和對(duì)方當(dāng)事人。
【案例：人身?yè)p害賠償案的訴請(qǐng)數(shù)額】
四歲的原告和祖父經(jīng)過(guò)村外的擴(kuò)建公路時(shí)，被負(fù)責(zé)施工的某公路局的一臺(tái)推土機(jī)碾壓，造成右臂殘疾。原告起訴要求被告予以賠償。在訴請(qǐng)數(shù)額中，原告代理律師列出了十一個(gè)賠償項(xiàng)目，分別為：1、醫(yī)療費(fèi)6214.58元，2、住院期間護(hù)工費(fèi)1300元，3、交通費(fèi)904元，4、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)720元，5、殘疾護(hù)理費(fèi)528240元，6、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)10000元，7、殘疾賠償費(fèi)433530元，8、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)195660元，9、殘疾輔助器具費(fèi)2092025元，10、精神損害賠償金500000元，11、律師代理費(fèi)20000元。這些索賠的分項(xiàng)列得十分清楚，但是卻沒(méi)有加總計(jì)算全部數(shù)額。直到開庭時(shí)法官詢問(wèn)，原告律師現(xiàn)場(chǎng)才匆忙計(jì)算，得出總額為3,788,653.58元，雖然這不影響案件的審理結(jié)果，但顯示了律師庭前的準(zhǔn)備工作還有疏忽之處，容易給委托人造成不好的印象。
5.事實(shí)和理由的技巧
從理論上說(shuō)，法院審理案件是以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，根據(jù)這一要求，起訴狀的事實(shí)部分應(yīng)該詳盡具體、重點(diǎn)突出，理由部分應(yīng)該合理合法、論證嚴(yán)密。
首先，從呈給法院的角度來(lái)說(shuō)，為了使法官對(duì)案情有一個(gè)明晰的了解，在陳述基本案情時(shí)做到重點(diǎn)突出是必要的，但并不等于對(duì)某些關(guān)鍵的要素諸如時(shí)間、爭(zhēng)議焦點(diǎn)等細(xì)節(jié)都毫無(wú)保留，雖然從心理學(xué)的角度來(lái)說(shuō)，敘述得越詳盡，法官對(duì)原告的陳述愈加相信就愈容易受到先入為主的影響，但這并不能對(duì)案件的結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用，庭審中的質(zhì)證、辯論才是關(guān)鍵，因此有時(shí)對(duì)某些關(guān)鍵性的細(xì)節(jié)可有意模糊處理，以便在庭審辯論中誘敵深入，使其自相矛盾，從而一舉擊倒對(duì)方，使之無(wú)狡辯還手之力。
其次，從送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人來(lái)講，由于被告在開庭前并不是必須提交答辯狀，這樣就使原告與被告從彼此獲取的信息呈現(xiàn)出不對(duì)稱性，雖然2002年4月1日實(shí)施的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對(duì)舉證和庭前證據(jù)交換做出了比較具體的規(guī)定，以試圖避免證據(jù)突襲對(duì)審判效率的影響，但在實(shí)際運(yùn)作中，被告往往故意拖延舉證時(shí)間，在舉證期限截止日才提交證據(jù)，原告獲取被告信息的時(shí)間較晚，后續(xù)的調(diào)查時(shí)間較緊，仍然處于不利的地位，加之對(duì)于證據(jù)的證明作用和對(duì)象在庭前并不要求說(shuō)明，有些證據(jù)的意圖不明，仍會(huì)影響原告的判斷，因此應(yīng)根據(jù)案件的具體情況靈活地把握信息披露的詳略，不可一味強(qiáng)調(diào)詳盡具體，使自己處于被動(dòng)的地位。
再次，理由的援引，更不宜在訴狀中具體披露，否則等于提醒對(duì)方當(dāng)事人仔細(xì)研究原告方已掌握的法律依據(jù)，在庭前就暴露自己，使對(duì)方知己知彼，做好針鋒相對(duì)的準(zhǔn)備，在庭上反戈一擊。
【案例：七大唱片公司訴百度侵權(quán)案】
備受矚目的七大唱片公司訴百度搜索引擎侵權(quán)案，一審以七大唱片的敗訴而告一段落。我們代理了百度公司應(yīng)訴。目前認(rèn)為，一審七大唱片敗訴的原因在于：將百度搜索引擎服務(wù)界定為“在線播放”和“下載服務(wù)”，因而百度構(gòu)成“直接侵權(quán)”。根據(jù)這一認(rèn)識(shí)，七大唱片公司在起訴狀中，第一個(gè)訴訟請(qǐng)求就是：要求百度停止侵權(quán)行為，即停止涉案歌曲的在線播放和下載服務(wù)。并在事實(shí)和理由部分，闡述了百度是如何進(jìn)行在線播放和下載服務(wù)的，是怎樣構(gòu)成直接侵權(quán)的。
實(shí)際上，百度搜索引擎只是一種設(shè)置鏈接的行為，并不是在線播放和下載服務(wù)，不會(huì)構(gòu)成直接侵權(quán)。此類案件討論的焦點(diǎn)在于：百度是否構(gòu)成幫助侵權(quán)。而七大唱片公司在一審時(shí)并沒(méi)有提及幫助侵權(quán)的事實(shí)和理由，且還在訴訟請(qǐng)求中明確指出，要求百度停止的是在線播放和下載服務(wù)。這就將可能的侵權(quán)行為的范圍縮小了。
二審中，七大唱片公司變成了五大唱片公司，又增加了幫助侵權(quán)的事實(shí)和理由，但這個(gè)部分是否應(yīng)在二審審理，還是值得考量的。如果法院認(rèn)為超出了原來(lái)訴請(qǐng)的范圍不予審理，那么唱片公司一方就會(huì)比較被動(dòng)。
從這個(gè)實(shí)例我們看出，一般來(lái)講，如果能夠?qū)ζ鹪V的事實(shí)和理由拿的準(zhǔn)，當(dāng)然在訴訟請(qǐng)求中寫明為好，比如要求停止侵權(quán)行為，即某種具體的行為；如果拿的不是太準(zhǔn)，特別是新類型的案件，可以在訴訟請(qǐng)求中籠統(tǒng)表述為“停止侵權(quán)行為”，并在事實(shí)和理由部分，將可能構(gòu)成侵權(quán)的事實(shí)和理由都點(diǎn)出來(lái)，以免造成事后的不便。
6.法院的管轄問(wèn)題
法院管轄權(quán)也是民事訴狀的重要問(wèn)題，根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，此案是否屬人民法院主管，如果屬人民法院管轄，又涉及到級(jí)別管轄、地域管轄等問(wèn)題，為最大限度的節(jié)省訴訟成本、縮短訴訟時(shí)間、爭(zhēng)取對(duì)自己最有利的判決，在選擇受訴人民法院時(shí)應(yīng)該細(xì)加權(quán)衡斟酌。例如，產(chǎn)品侵權(quán)賠償案件，被告所在地、侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的法院都有管轄權(quán)，選擇哪一個(gè)法院對(duì)原告最有利，就需要綜合考慮。
【范例】漢王科技訴中山名人、當(dāng)代商城、臺(tái)灣精品侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)案
民事起訴狀
原告:北京漢王科技有限公司
被告:中山名人電腦開發(fā)有限公司
被告:北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司
案由：計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)
訴訟請(qǐng)求：
1.被告立即停止侵害(包括停止生產(chǎn)、銷售、宣傳其侵權(quán)產(chǎn)品),并在相關(guān)全國(guó)性報(bào)紙上公開賠禮道歉,消除影響；
2.被告賠償人民幣520萬(wàn)元；
3.被告承擔(dān)原告為制止其侵權(quán)行為而支付的調(diào)查、取證的費(fèi)用；
4.被告承擔(dān)原告為本案支出的律師費(fèi)；
5.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
原告的科研開發(fā)人員早在1984年就一直致力于聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別輸入技術(shù)的研究與開發(fā),不斷探索取得新的成果,成為我國(guó)軟件產(chǎn)業(yè)中為數(shù)不多的自己掌握核心技術(shù)并不斷創(chuàng)新的高科技企業(yè)。1998年6月,原告研發(fā)成功“漢王Win CE聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別核心軟件V1.0”（HanWang Handwriting Recognition Engine）,主要包括識(shí)別程序和字典。尤其是字典，系原告累積10余年成果，經(jīng)過(guò)獨(dú)特的方式生成，使得漢字手寫輸入具有了極高的識(shí)別率。當(dāng)年l2月原告將該軟件授權(quán)給微軟(中國(guó))有限公司使用。該軟件在技術(shù)和功能上較先前版本有了重大突破性進(jìn)展,具有識(shí)別字典明顯小型化,識(shí)別速度明顯加快,書寫不受筆順限制,連筆、倒插筆書寫均能識(shí)別等技術(shù)優(yōu)勢(shì),徹底解決了漢字識(shí)別筆順受限以及形變連筆識(shí)別難等漢字輸入功能的世界性難題,代表了非鍵盤漢字識(shí)別技術(shù)的最高成就,被公認(rèn)為民族軟件之瑰寶,為我國(guó)民族產(chǎn)業(yè)爭(zhēng)得了榮譽(yù)。該軟件在技術(shù)上的先進(jìn)性和領(lǐng)先性,以及向微軟授權(quán)的良好效應(yīng),吸引了大多數(shù)PDA廠商同原告開展了非常廣泛深入的合作,使原告在不斷開拓的市場(chǎng)領(lǐng)域中得到了回報(bào),并取得了良好的社會(huì)效益。
2000年7月,原告發(fā)現(xiàn)被告中山名人電腦開發(fā)有限公司在其生產(chǎn)的掌上電腦“一指連筆王”MR-160型產(chǎn)品中，所安裝使用的軟件系對(duì)原告上述軟件的抄襲復(fù)制。被告復(fù)制、使用該侵權(quán)軟件的行為是對(duì)原告所享有的軟件合法權(quán)益的侵犯。同時(shí)，被告還對(duì)上述侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行了大量的生產(chǎn)、宣傳和銷售。
被告北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司對(duì)上述侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行了銷售。
被告的上述行為,違反了《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》以及《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定,嚴(yán)重侵犯了原告的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)。同時(shí)，被告的侵權(quán)行為擾亂了軟件的開發(fā)、推廣和銷售市場(chǎng),影響了原告的正常價(jià)格定位和正常市場(chǎng)行為,使原告為開發(fā)軟件所進(jìn)行的大量智力、財(cái)力投資無(wú)法正常實(shí)現(xiàn)其商業(yè)利益。
為維護(hù)法律的尊嚴(yán),維護(hù)我國(guó)軟件市場(chǎng)的正常秩序和軟件產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展,打擊不法侵權(quán)行為,并防止其侵權(quán)后果的進(jìn)一步擴(kuò)大，請(qǐng)求人民法院查清事實(shí)，公正裁判,保護(hù)企業(yè)的正當(dāng)合法權(quán)益。
此致
北京市高級(jí)人民法院
起訴人：北京漢王科技有限公司
代表人：
年月日
【點(diǎn)評(píng)】
這是我們代理原告的一起計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案，在國(guó)內(nèi)具有廣泛的社會(huì)影響。該起訴狀項(xiàng)目齊全，層次清楚，結(jié)構(gòu)完整，符合規(guī)范。正文部分，先引述原告享有著作權(quán)之軟件的情況，再陳述被告的生產(chǎn)銷售行為，突出了被告侵權(quán)的事實(shí)，最后闡述起訴理由。言簡(jiǎn)意賅，短小有力。
三、民事上訴狀的寫作技巧
民事上訴狀，是民事案件當(dāng)事人或者其法定代理人不服一審人民法院的民事判決、裁定，在上訴期間內(nèi)要求上級(jí)人民法院進(jìn)行審理、撤消、變更原裁判所提出的書面請(qǐng)求。
當(dāng)事人書寫上訴狀提起上訴，可引起第二審程序的發(fā)生，使第二審人民法院對(duì)上訴案件再一次進(jìn)行審理，能達(dá)到糾正一審法院錯(cuò)誤，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，保障法律的正確實(shí)施的目的。
上訴狀的寫作，主要有兩種方法，一是說(shuō)明的方法。上訴請(qǐng)求的內(nèi)容要概括地、準(zhǔn)確地、有針對(duì)性地說(shuō)明一審判決何處不當(dāng)，請(qǐng)求第二審人民法院撤消、變更原審的判決或裁定，或者要求重新審理。文字上，要明確、具體，不含糊其辭，模棱兩可。二是反駁的方法。針對(duì)一審判決所認(rèn)定的事實(shí)逐一進(jìn)行駁斥，從中突出上訴人的觀點(diǎn)。要求針對(duì)性強(qiáng)，說(shuō)理性強(qiáng)，邏輯性強(qiáng)。
上訴狀的寫作應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
1．應(yīng)當(dāng)針對(duì)上訴人對(duì)原判的不服之處，有的放矢。
2．針對(duì)反駁的論點(diǎn)，擺出客觀事實(shí)和證據(jù)，擺出相關(guān)的法律條款，據(jù)理論證，分清是非。
3．根據(jù)論證所得出的結(jié)論，明確地提出自己的主張和要求。
【范例】精品公司二審上訴狀
針對(duì)一審認(rèn)定精品公司侵權(quán)的判決，精品公司的上訴狀長(zhǎng)達(dá)16頁(yè)，主要提到了一審判決中的程序問(wèn)題、能否根據(jù)鑒定結(jié)論“規(guī)律性函數(shù)對(duì)應(yīng)關(guān)系”判定侵權(quán)問(wèn)題、其他事實(shí)問(wèn)題（備案、留存、許可微軟和其他公司的軟件是否同一）、賠償數(shù)額問(wèn)題等。
【點(diǎn)評(píng)】
上訴狀的優(yōu)點(diǎn)是內(nèi)容十分詳盡，基本涉及了精品公司對(duì)原判的所有不服之處，較有針對(duì)性；缺點(diǎn)是層次不夠分明，問(wèn)題比較瑣碎，僅有反駁、質(zhì)疑而缺乏對(duì)事實(shí)的客觀描述，說(shuō)服力較弱。 四、民事答辯狀的寫作技巧
民事答辯狀是與起訴狀、上訴狀相對(duì)應(yīng)的文書。一審程序上的答辯狀，是被告人對(duì)原告人起訴狀提出的。二審程序上的答辯狀，是被上訴人針對(duì)上訴人的上訴狀而提出的。答辯狀的使用，有利于法院全面查明案情，做到兼聽(tīng)則明，公正判決或裁定，防止誤判或誤裁。有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
答辯狀的寫作，要很好地運(yùn)用反駁的方法和立論的方法。
1．反駁的運(yùn)用，其目的是使對(duì)方敗訴。運(yùn)用反駁方法的步驟：一是先抓住對(duì)方在訴狀、上訴狀中所陳述的錯(cuò)誤事實(shí)，或所引用法律上的錯(cuò)誤，作為反駁的論點(diǎn)。二是由被上訴人列舉出事實(shí)與證據(jù)，作為反駁訴訟請(qǐng)求的論據(jù)。三是運(yùn)用邏輯推理論證。運(yùn)用反駁方法時(shí)，要尊重事實(shí)，抓住關(guān)鍵，尖銳犀利。
2．立論方法的運(yùn)用，其目的是提出自己的主張。其步驟是：一、從整個(gè)事實(shí)中經(jīng)過(guò)歸納，提煉出答辯人的觀點(diǎn)。二、提出法律根據(jù)，舉出客觀證據(jù)，列出事實(shí)憑據(jù)作為立論的論據(jù)。三、經(jīng)分析論證，得出結(jié)論。對(duì)運(yùn)用立論方法的要求：第一，簡(jiǎn)明扼要，不橫生枝蔓。第二，要有針對(duì)性。第三，逐條論證。
【范例】劉露訴中國(guó)殘疾人藝術(shù)團(tuán)及張繼鋼《千手觀音》侵權(quán)案
我們代理被告進(jìn)行答辯，根據(jù)著作權(quán)法關(guān)于“創(chuàng)作”的概念，結(jié)合舞蹈的創(chuàng)編過(guò)程、劉露在舞蹈創(chuàng)編中的作用，得出了原告不是作者，被告不侵權(quán)的結(jié)論。答辯狀以客觀事實(shí)為依據(jù)，在深刻理解法律概念的基礎(chǔ)上得出了正確結(jié)論，給原告以有力的反擊。
五、民事代理詞的寫作技巧
民事代理詞是訴訟代理人，在法庭審理階段為維護(hù)被代理人的合法權(quán)益所發(fā)表的指控、答辯的演說(shuō)詞。
在審判的辯論階段，訴訟代理人中肯地闡述訴訟理由，恰當(dāng)?shù)胤治霭盖椋兄诜ㄔ嚎陀^地、全面地了解案情，對(duì)案件作出公正的處理，使訴訟當(dāng)事人的民事合法權(quán)益得到保護(hù)。
代理詞一般從以下三方面考慮：第一，從確認(rèn)法律事實(shí)或法律行為是否存在和有無(wú)法律效力方面。第二，從確認(rèn)有無(wú)法律關(guān)系及其相互間應(yīng)否享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)方面。第三，從有關(guān)案件性質(zhì)和法律責(zé)任的論證方面。
代理詞的主要論證方法有：
據(jù)實(shí)論證。這就是通常所說(shuō)的“擺事實(shí)，講道理”的方法，這種方法容易發(fā)揮其折服對(duì)方的作用，也容易為法庭所接受。
據(jù)法論證。事實(shí)是案件的基礎(chǔ)，但法律是衡量是非的準(zhǔn)繩，特別是比較復(fù)雜的糾紛，若不用法律加以衡量和分析論證，便不易辯清其具體的是非界限和雙方的法律責(zé)任。
據(jù)情說(shuō)理。一般來(lái)說(shuō)，法律與情理有相一致的地方，在情理上的申說(shuō)，可以取得更好的論辯說(shuō)理的效果。
代理詞寫作應(yīng)注意：
1．實(shí)事求是，客觀公正地?cái)[事實(shí)，講道理。
2．有理有據(jù)，不超越權(quán)限，注意分寸，以免引起被動(dòng)。
3．論點(diǎn)要明確，論據(jù)要可靠。
4．引用法律條文要具體、全面、恰當(dāng)。
5．要適時(shí)根據(jù)庭審的進(jìn)行作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，抓住對(duì)方的觀點(diǎn)，進(jìn)行辯駁，不要你說(shuō)你的，我說(shuō)我的。
【范例】中科大洋訴陳晉蘇、成都索貝不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案
代理詞分三部分：案件基本事實(shí)、庭審爭(zhēng)議焦點(diǎn)、原告在原審中沒(méi)有得到支持的訴訟請(qǐng)求。
其中，案件基本事實(shí)部分以時(shí)間發(fā)展為線索，講述了陳晉蘇在大洋公司工作、離職、然后加入索貝公司的全過(guò)程，同時(shí)，為了說(shuō)明被告構(gòu)成侵權(quán)，特別強(qiáng)調(diào)了陳晉蘇負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)、陳晉蘇擅自離職且索貝公司非法聘用陳晉蘇、大洋公司與索貝公司存在直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系等重要事實(shí)。
庭審爭(zhēng)議焦點(diǎn)部分為：第一，本案是侵權(quán)之訴還是違約之訴；第二，陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的效力；第三，索貝公司應(yīng)否承擔(dān)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律責(zé)任；第四，損害賠償數(shù)額問(wèn)題。結(jié)合客觀事實(shí)和法律規(guī)定，充分論述，得出明確結(jié)論：第一，本案屬于侵權(quán)之訴而非違約之訴，不必經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁的前置程序；第二，陳晉蘇負(fù)有對(duì)大洋公司的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，該義務(wù)并不因?yàn)榇笱蠊緵](méi)有明確支付補(bǔ)償金而無(wú)效；第三，索貝公司在明知陳晉蘇負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的情況下聘用陳晉蘇的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；第四，原審判決的賠償數(shù)額偏低，應(yīng)當(dāng)支持起訴時(shí)的數(shù)額。
原告在原審中沒(méi)有得到支持的訴訟請(qǐng)求，主要針對(duì)原審判決沒(méi)有支持“陳晉蘇繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)”和“陳晉蘇終止與索貝公司的勞動(dòng)關(guān)系”的訴訟請(qǐng)求展開論述。
【點(diǎn)評(píng)】
1．代理詞歸納的焦點(diǎn)問(wèn)題比較準(zhǔn)確，這些問(wèn)題得到了解決，案件的定性和處理就比較容易了。
2．代理詞的論述部分比較詳盡透徹。本案涉及的競(jìng)業(yè)禁止問(wèn)題目前法律規(guī)定得尚不完善，要說(shuō)服法官采信我方觀點(diǎn)，必須通過(guò)邏輯嚴(yán)密的分析、說(shuō)理。所以代理詞選擇了這樣一條主線：陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)合法有效——陳晉蘇違反義務(wù)加入索貝公司——索貝公司聘用陳晉蘇存在過(guò)錯(cuò)——二者共同構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)侵權(quán)并給大洋公司造成了重大損失。其中競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)是否有效是侵權(quán)判定的前提。代理詞以陳晉蘇在大洋公司的董事、經(jīng)理、員工的不同身份，且大洋公司為了保護(hù)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，對(duì)三種身份均規(guī)定了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，這種規(guī)定構(gòu)成雙方之間合法有效的合同，非經(jīng)法定程序不得變更、撤銷，因此，即使大洋公司沒(méi)有明確、單獨(dú)支付補(bǔ)償金，也不影響陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的有效性。從論述過(guò)程來(lái)看，思路比較清晰，理由比較充分，最終得到了法官的支持。
3．不足之處是對(duì)原審中沒(méi)有得到支持的訴訟請(qǐng)求部分說(shuō)理不透。
六、訴前臨時(shí)措施申請(qǐng)的寫作技巧
知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的訴前臨時(shí)措施，包括訴前責(zé)令停止侵權(quán)行為（臨時(shí)禁令）、訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全措施。其中臨時(shí)禁令和訴前證據(jù)保全是知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件所特有的。
修訂后的專利法在中國(guó)首次建立了訴前禁令制度，隨后修訂的商標(biāo)法和著作權(quán)法同時(shí)首次在中國(guó)明確建立了訴前證據(jù)保全制度。
律師在執(zhí)業(yè)中適用訴前臨時(shí)措施需要注意：
（一）并不是所有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件都能適用訴前禁令和訴前證據(jù)保全。目前在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件和植物新品種侵權(quán)案件中，申請(qǐng)?jiān)V前責(zé)令停止侵權(quán)行為和訴前證據(jù)保全尚無(wú)法律依據(jù)。
�。ǘ┰趯＠讣图呻娐凡紙D設(shè)計(jì)案件中，適用訴前證據(jù)保全具有特殊性。專利法和集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例均未規(guī)定訴前證據(jù)保全制度，但2001年6月和10月通過(guò)的《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》和《最高人民法院關(guān)于開展集成電路布圖設(shè)計(jì)案件審判工作的通知》對(duì)此作了一定突破，規(guī)定人民法院在執(zhí)行訴前停止侵權(quán)行為的措施時(shí)，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，參照民事訴訟法第74條的規(guī)定，同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。也就是說(shuō)，律師在代理當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V前臨時(shí)禁令的同時(shí)，申請(qǐng)證據(jù)保全；也只有在訴前臨時(shí)禁令申請(qǐng)成功并且在執(zhí)行該禁令的過(guò)程中同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。
�。ㄈ┐_定訴前臨時(shí)措施的管轄法院。訴前禁令和訴前證據(jù)保全案件，由侵權(quán)行為地或被申請(qǐng)人住所地具有相應(yīng)的專利、商標(biāo)、著作權(quán)案件管轄權(quán)的法院管轄。
【范例】訴前停止侵犯專利權(quán)行為申請(qǐng)書
申請(qǐng)人：××公司
住所：
郵編：
法定代表人： 職務(wù)：
電話： 傳真：
被申請(qǐng)人：××公司
住所：
郵編：
法定代表人： 職務(wù)：
電話： 傳真：
案由
專利侵權(quán)
請(qǐng)求事項(xiàng)
查封被申請(qǐng)人庫(kù)存的某某藥品，并責(zé)令被申請(qǐng)人停止銷售行為。
事實(shí)與理由
在申請(qǐng)人訴被申請(qǐng)人專利侵權(quán)糾紛一案中，被申請(qǐng)人已經(jīng)開始銷售侵權(quán)產(chǎn)品，并且準(zhǔn)備擴(kuò)大銷售區(qū)域和銷售規(guī)模，如果不及時(shí)制止，讓被申請(qǐng)人庫(kù)存的侵權(quán)產(chǎn)品繼續(xù)銷售，將導(dǎo)致侵權(quán)后果進(jìn)一步擴(kuò)大，給申請(qǐng)人的合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損害。
因此，根據(jù)我國(guó)《專利法》第六十一條和《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》，特提出申請(qǐng)，請(qǐng)求貴院支持。
此致
××省××市中級(jí)人民法院
申請(qǐng)人：××公司
法定代表人：
年月日 七、律師聲明的寫作技巧
律師可以接受客戶委托代為發(fā)表聲明函，通過(guò)在大眾媒體上以律師聲明的形式，告知公眾權(quán)利人所擁有的權(quán)利情況，這在知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師業(yè)務(wù)中比較多見(jiàn)。
律師聲明主要應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：1、 (范文網(wǎng) www.gymyzhishaji.com) 權(quán)利狀況，比如專利號(hào)、專利名稱、商標(biāo)注冊(cè)號(hào)、商標(biāo)標(biāo)識(shí)等。2、權(quán)利的種類和范圍，專利可以講明是發(fā)明、實(shí)用新型還是外觀設(shè)計(jì)，商標(biāo)可以講明該商標(biāo)核準(zhǔn)的商品或服務(wù)范圍。3、權(quán)利所有人以及利害關(guān)系人。4、權(quán)利的有效期限。5、其他需要公示的事項(xiàng)。
在發(fā)聲明函時(shí)，律師必須要審查委托人提供的材料，以保證聲明函內(nèi)容的真實(shí)性、合法性。
隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展，很多企業(yè)開始建設(shè)自己的網(wǎng)站來(lái)開展宣傳或者進(jìn)行電子商務(wù)，因此，在網(wǎng)站上通過(guò)律師聲明的方式明示權(quán)利是比較通用的做法。
【范例】網(wǎng)站律師聲明
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若發(fā)現(xiàn)他人侵害本網(wǎng)站所有者合法權(quán)益，本律師將受托依法追究侵權(quán)人的法律責(zé)任。
上海市××律師事務(wù)所
律師：
二零零六年十二月十六日
八、律師警告函的寫作技巧
當(dāng)事人在權(quán)利受到侵害時(shí)，經(jīng)常會(huì)委托律師向侵權(quán)人發(fā)出警告函，警告侵權(quán)人停止侵權(quán)，然后視實(shí)際情況再?zèng)Q定是否和解或者訴訟。
律師在受托發(fā)警告函時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問(wèn)題：
�。ㄒ唬⿲�(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查和取證
一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)向律師通報(bào)的是市場(chǎng)上存在侵權(quán)行為的初步線索，對(duì)于這些侵權(quán)行為的具體情況，往往需要律師進(jìn)一步調(diào)查和取證，并將調(diào)查取證的結(jié)果作為發(fā)警告函，或者提起訴訟的依據(jù)。
關(guān)于侵權(quán)調(diào)查和取證的方法，本篇有專章介紹，在此不再贅述。
（二）對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行分析判斷
律師在掌握相關(guān)證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)對(duì)企業(yè)指控的行為進(jìn)行分析、判斷，明確是否構(gòu)成侵權(quán)，構(gòu)成何種侵權(quán)，在明確了這些法律關(guān)系之后，再?zèng)Q定能否采取相應(yīng)的法律手段。
�。ㄈ┲谱骶婧�
律師經(jīng)過(guò)專業(yè)分析，判定對(duì)方當(dāng)事人的行為構(gòu)成侵權(quán)后，如果侵權(quán)的危害后果不是很大，可采用發(fā)聲明函或律師函的方法警告侵權(quán)人。警告函應(yīng)當(dāng)力求內(nèi)容簡(jiǎn)捷、含義清楚、態(tài)度明確。
通常一份警告函應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：
1、律師自我介紹并說(shuō)明委托人的情況。需要注意的是，委托人應(yīng)當(dāng)是享有該知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的人，包括該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有人和利害關(guān)系人，必要時(shí)還應(yīng)當(dāng)附上委托人享有該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的證明。律師應(yīng)當(dāng)有授權(quán)委托書。
2、直接列舉對(duì)方的侵權(quán)行為并說(shuō)明其法律后果。有時(shí)根據(jù)需要，律師可以將已經(jīng)取得的對(duì)方侵權(quán)行為的證據(jù)附上，在說(shuō)明其行為的法律后果時(shí)可以引用相關(guān)法律條文。
3、清楚表明委托人的意見(jiàn)和對(duì)對(duì)方的要求。在說(shuō)明對(duì)方的行為以及法律后果之后，應(yīng)當(dāng)明確向?qū)Ψ教岢鲆�，比如停止侵�?quán)、賠償損失、進(jìn)行談判等。
4、對(duì)對(duì)方不接受警告函意見(jiàn)的警告。在警告函的最后，律師應(yīng)當(dāng)明確告知對(duì)方，如果對(duì)方拒絕警告函的內(nèi)容，委托人將保留進(jìn)一步采取法律措施的權(quán)利。
（四）發(fā)送警告函
制作好警告函后，律師應(yīng)當(dāng)按照侵權(quán)人的確切地址，將警告函的原件發(fā)出。在發(fā)警告函時(shí)，最好采用特快專遞的方式，并保留好底單存檔，以證明主張權(quán)利的方式和時(shí)間。如果有侵權(quán)人的傳真，可以先發(fā)送傳真，使侵權(quán)人在第一時(shí)間獲知警告函的內(nèi)容。在發(fā)送警告函之后，應(yīng)及時(shí)確認(rèn)侵權(quán)人是否收到，為下一步工作做好充分準(zhǔn)備。
【范例】律師函
在一起著作權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中，代理律師根據(jù)紅林文化公司提供的線索進(jìn)行調(diào)查后發(fā)現(xiàn)：光彩歌舞團(tuán)在演出時(shí)使用紅林文化公司一個(gè)知名劇目的名稱大肆宣傳，但演出的實(shí)際內(nèi)容與紅林文化公司知名劇目完全不同，同時(shí)光彩歌舞團(tuán)還大量使用了紅林文化公司創(chuàng)作的劇照、宣傳畫等，造成了觀眾的混淆，給紅林文化公司帶來(lái)了巨大損失。根據(jù)這些情況，律師受紅林文化公司委托向光彩歌舞團(tuán)發(fā)出律師警告函：
律師函
致：光彩歌舞團(tuán)
本律師受紅林文化公司的委托，就貴團(tuán)在上海演出新風(fēng)雜技舞臺(tái)劇《××》相關(guān)事宜，特函告如下：
一、新風(fēng)雜技舞臺(tái)劇《××》（包括但不限于劇中音樂(lè)、服裝設(shè)計(jì)、舞美設(shè)計(jì)）和相關(guān)劇照的全部版權(quán)，以及該劇特有名稱“××”的全部權(quán)益，由紅林文化公司完全享有。因此，任何未經(jīng)紅林文化公司許可，擅自演出《××》、使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的行為，均構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責(zé)任。
二、據(jù)調(diào)查，貴團(tuán)在未獲得紅林文化公司許可的情況下，于2005年10月25日開始，在上海演出時(shí)使用《××》劇照及該劇特有名稱“××”，整個(gè)演出按計(jì)劃將持續(xù)至2006年2月28日。
三、貴團(tuán)在以往與紅林文化公司合作的過(guò)程中，對(duì)于《××》、相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的權(quán)益屬于紅林文化公司是明知的。
據(jù)此，紅林文化公司認(rèn)為：貴團(tuán)未經(jīng)許可，擅自使用《××》劇照，涉嫌侵犯紅林文化公司的版權(quán)；同時(shí)，貴團(tuán)擅自使用該劇特有名稱“××”，引起公眾誤認(rèn)，涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。貴團(tuán)的行為已經(jīng)對(duì)紅林文化公司正在進(jìn)行的市場(chǎng)推廣計(jì)劃造成了惡劣的負(fù)面影響和巨大的經(jīng)濟(jì)損失。
鑒此，本律師特受托聲明：
1、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)自收到本律師函之日起，立即停止包括在上海演出時(shí)使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”在內(nèi)的一切涉嫌侵權(quán)行為。
2、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)于2007年1月1日前，對(duì)有關(guān)情況做出書面說(shuō)明，并制定解決方案，函告紅林文化公司。
3、紅林文化公司保留通過(guò)法律手段（包括但不限于申請(qǐng)?jiān)V前禁令、提起訴訟、請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)查處等）追究貴團(tuán)法律責(zé)任的權(quán)利。
請(qǐng)貴團(tuán)慎重考慮，謝謝合作！
北京市××律師事務(wù)所
律師：
二零零六年十一月二十二日
九、法律意見(jiàn)書的寫作技巧
法律意見(jiàn)書是指律師就某特定事項(xiàng)的有關(guān)法律問(wèn)題所提出的書面意見(jiàn)。
法律意見(jiàn)書是律師執(zhí)業(yè)中的重要文書，寫作法律意見(jiàn)書則是律師執(zhí)業(yè)的主要技能之一。一份形式嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)構(gòu)縝密、分析準(zhǔn)確、論證精當(dāng)?shù)姆梢庖?jiàn)書不僅是律師為客戶提供專業(yè)法律服務(wù)的工作指南，同時(shí)也是律師對(duì)紛繁復(fù)雜的各種法律關(guān)系宏觀駕馭能力和微觀操作技巧的充分展示。
制作法律意見(jiàn)書不僅要求律師對(duì)相關(guān)事實(shí)做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去偽存真的深入掌握，同時(shí)要對(duì)不同法律淵源、不同效力等級(jí)、不同適用范圍的相關(guān)法律文件進(jìn)行細(xì)致分析，從而為解決核心法律問(wèn)題提供正確的分析意見(jiàn)、出具最優(yōu)的操作方案。因此，一份優(yōu)秀的法律意見(jiàn)書不僅是律師法學(xué)素養(yǎng)的具體實(shí)踐延伸，更是一種律師實(shí)踐操作技能的理性升華。律師只有通過(guò)大量實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累和細(xì)致的分析研究，才能保證其法律意見(jiàn)書真正做到以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，才能保證在法律意見(jiàn)書指引下展開的各項(xiàng)業(yè)務(wù)工作的順暢與高效。
�。ㄒ唬┓梢庖�(jiàn)書的基本格式
1．首部：
（1）標(biāo)題。居中寫明“法律意見(jiàn)書”。
（2）咨詢單位名稱。
�。�3）有關(guān)事項(xiàng)。
2．正文：
（1）出具法律意見(jiàn)書在政策、法律上的根據(jù)。
�。�2）具體法律意見(jiàn)和需要明確的有關(guān)事宜以及可行性分析。 （3）針對(duì)當(dāng)事人所咨詢的有關(guān)事務(wù)進(jìn)行分析和闡述。
3．尾部：律師及律師事務(wù)所名稱及提出意見(jiàn)的時(shí)間。
（二）法律意見(jiàn)書的寫作技巧
1．事實(shí)部分
第一，內(nèi)容完整，包括運(yùn)用背景材料、明確各項(xiàng)事實(shí)間的因果關(guān)系、真實(shí)性描述、剔除多余事項(xiàng)。
第二，行文的表述應(yīng)當(dāng)完備，不要漏掉必要情節(jié)，對(duì)于關(guān)鍵細(xì)節(jié)要重點(diǎn)寫清，歸納出爭(zhēng)議焦點(diǎn)所在。
第三，對(duì)于關(guān)鍵事實(shí)要特別交待，比如，某一事件縱向發(fā)展中的橫向關(guān)系，關(guān)鍵材料置于特殊位置加以提示。
第四，描述時(shí)要詳略得當(dāng)，把握重點(diǎn)，善于總結(jié)歸納。
2．法律分析部分
第一，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行分析，不能無(wú)原則地迎合委托人心理，但也要充分考慮委托人的真實(shí)心理及目的。
第二，做好法律分析的準(zhǔn)備工作。比如，明確重要概念、法律適用及進(jìn)行法律分析的范圍。
第三，適當(dāng)運(yùn)用分析方法。實(shí)踐中，一般要綜合采用以下方法：重點(diǎn)分析法，即選擇關(guān)鍵問(wèn)題做重點(diǎn)分析；分別分析法，即分清主次，先后分析；全面分析法，即理順各個(gè)法律事實(shí)的關(guān)系，綜合分析，不以偏蓋全。
第四，注意回避法律分析中的常見(jiàn)失誤。比如，以為對(duì)某一法律問(wèn)題很清楚，從而掉以輕心，用語(yǔ)武斷；重點(diǎn)不突出，結(jié)論不明確，委托人看后不知所云；做假設(shè)性論證時(shí)，假設(shè)的前提不嚴(yán)密，導(dǎo)致得出不當(dāng)結(jié)論，引人誤解。
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