淺 談 企 業(yè) 改 制 與 訴 訟

　　當前企業(yè)改革方興未艾，各地大膽利用一切反映社會化生產(chǎn)規(guī)律的經(jīng)營方式和組織形式，出售產(chǎn)權，重組資產(chǎn)，轉(zhuǎn)換機制，分塊搞活，人員分流，減員增效，調(diào)整結(jié)構(gòu)，盤活存量，兼并聯(lián)合，承包租賃，加速公司化改革和所有權與經(jīng)營權的分離，提高企業(yè)和資本的運作效益。在這一過程中，許多新型案件起訴到人民法院，尋求司法調(diào)節(jié)和保護。審判實踐中對這類案件的認識和處理不盡統(tǒng)一，本文談以下幾點，僅供參考。 　　一、企業(yè)產(chǎn)權制度改革前遺留債務糾紛。（1）出售。根據(jù)國家體改委、財政部、國資局《關于出售國有小型企業(yè)產(chǎn)權的暫行辦法》第十七條的規(guī)定，應依買賣雙方約定清償企業(yè)出售前之遺留債務；買賣雙方未約定該債務承擔的，買方在移交的債務范圍內(nèi)承擔責任，其余債務由賣方在出賣企業(yè)收益范圍內(nèi)承擔。（2）承包、租賃、委托經(jīng)營。因不涉及企業(yè)產(chǎn)權性質(zhì)和主體資格變更，遺留的對外債務應由原企業(yè)承擔。若依合同約定承包、租賃、受托人負有清償債務責任的，應將其列為無獨立請求權的第三人，由其承擔承諾的義務；若其采取抽逃資金、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、違法經(jīng)營等手段致使企業(yè)喪失清償債務能力的，應列其為無獨立請求權第三人承擔與其過錯相應的民事責任。（3）聯(lián)營、合資，他人參股經(jīng)營。應以新組建的企業(yè)為當事人，在原企業(yè)股份范圍內(nèi)清償債務。（4）股份制改造。依公司法和國家規(guī)范性意見，原企業(yè)債務由新設立的公司承擔。如果被改造的企業(yè)成為新公司的具有法人資格的分支機構(gòu)，列該分支機構(gòu)為當事人并由其承擔債務；若該分支機構(gòu)具有經(jīng)營資格但不具有法人資格，列該分支機構(gòu)和新公司為共同訴訟人，分支機構(gòu)承擔債務，新公司負連帶責任；若該分支機構(gòu)未取得營業(yè)執(zhí)照，則由新設立的公司承擔債務。（5）兼并。以承擔債務方式兼并的，被兼并企業(yè)債務由兼并企業(yè)承擔；以購買式、吸收股份式、控股式兼并的，由兼并企業(yè)在原企業(yè)財產(chǎn)額范圍內(nèi)承擔債務。（6）分立、合并。企業(yè)合并的，以合并后的企業(yè)為當事人并由其承擔債務；企業(yè)分立的，由分立后的企業(yè)按約定或按分立時各方取得財產(chǎn)份額承擔按份民事責任。 人民法院處理企業(yè)產(chǎn)權制度改革前遺留的債務糾紛，應本著既保護債權人的利益，又支持新組建企業(yè)發(fā)展的原則，在堅持債務應當清償?shù)拿穹ㄔ瓌t前提下，充分運用政策法律賦予的自由裁量權，在還債期限和還債方式上注意支持新組建企業(yè)發(fā)展。經(jīng)債權人和新組建企業(yè)同意，可采取靈活變通的辦法清償債務。 　　二、公司內(nèi)部訴訟。企業(yè)實行股份制改造，組建和規(guī)范了大批股份有限公司、有　　限責任公司和股份合作制公司。公司成立后，公司的董事會、董事、監(jiān)事會、監(jiān)事等應認真履行法律和章程規(guī)定的職責，積極組織管理公司的各項活動，不得侵犯股東和公司的合法權益。然而在實踐中，公司組織機構(gòu)利用職權侵犯公司和股東權益的行為時有發(fā)生。股東提起訴訟的，原則上其持有股份應占10％以上并提供擔保。人民法院可以行使下述裁判權：（1）對股東大會的裁判權。股東大會的召集與有關公司整體利益與前途的決議，關系到公司股東和全體員工的切身利益。公司不能依法召開定期或臨時股東大會，法院有權強制命令董事會召開股東大會；股東大會的召集與有關公司整體利益與前途的決議，關系到公司股東和全體員工的切身利益。公司不能依法召集定期或臨時股東大會，法院有強制命令董事會召集股東大會，股東大會召集的手續(xù)違反法律或公司章程，決議程序存在瑕疵，股東大會決議內(nèi)容違反公司章程，被限制表決權的股東對股東大會的決議行了表決權，股東可以提起股東大會決議撤銷之訴，股東大會決議違反我國法律保護股東利益強制性規(guī)定和明確性規(guī)定，侵犯股東合法權益的，股東可以提起股東大會決議無效的確認之訴。（2）對董事會、董事、經(jīng)理的裁判權。在公司內(nèi)部，監(jiān)事會行使對董事、經(jīng)理違法行為的監(jiān)督權和對董事、經(jīng)理損害公司利益行為的糾正權。當侵犯股東合法權益的董事會決議以及董事經(jīng)理之行為在公司內(nèi)部無法糾正時，股東有權提起董事會決議無效的確認之訴和對董事、經(jīng)理提起損害賠償訴訟。（3）對監(jiān)事的裁判權。股東對監(jiān)事提起損害賠償訴訟，人民法院有權判決違反法律、行政法規(guī)或公司章程，給公司造成損害的監(jiān)事承擔賠償責任。股東大會也可以作出決議并由監(jiān)事代表公司對董事、經(jīng)理提起賠償訴訟；股東大會可以作出決議并派代表對監(jiān)事提起訴訟。 　　三、公司解散、清算和破產(chǎn)。公司解散、清算和破產(chǎn)是公司制度不可缺少的內(nèi)容。公司違反法律、行政法規(guī)，有關機關依公司法第192條責令其關閉的，公司有權提起行政訴訟；公司根據(jù)公司法第190條、第191條規(guī)定決定解散的，應當在15日內(nèi)成立清算組，逾期不成立清算組進行清算的、債權人可以申請人民法院指定有關人員成立清算組進行清算。人民法院應當受理申請并及時指定清算組成員；利害關系人認為清算組在人員的組成上不利于自己利益的保護或清算組成員不能公正履行職責時，有權向人民法院提出申請，要求指定或重新指定或解任清算組成員，人民法院亦應當受理這種申請，依法作出指定或不指定，解任或不解任清算組成員的裁定。 有的企業(yè)利用“先分后破”、“大船擱淺，舢板逃生”的辦法逃避債務，有的企業(yè)主管部門通過“活一塊，死一塊”的形式非法轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，假破產(chǎn)，真逃債。為此，人民法院必須把好立案關：（1）嚴格審查受理破產(chǎn)案件的法定要件。企業(yè)雖資不抵債，但能維持生產(chǎn)經(jīng)營活動，有較好市場前景，只是為甩掉債務包袱而申請破產(chǎn)的，不予受理；主管部門雖同意破產(chǎn)，但大部分職工或企業(yè)有信心扭虧增盈而不同意破產(chǎn)的，不予受理。（2）注意破產(chǎn)的實際效果。企業(yè)無產(chǎn)可破，或現(xiàn)有資產(chǎn)存量不大，利用價值不高的，暫緩受理；企業(yè)財產(chǎn)無法變現(xiàn)，或難以通過其他分配方式實現(xiàn)生產(chǎn)要素的合理配置的，暫不受理；對雖符合破產(chǎn)條件，但可預見會出現(xiàn)嚴重不良后果的，在不安寧因素、消除之前暫緩受理。（3）考慮社會承受能力。對于政府不能解決職工再就業(yè)問題或者未能提出切實方案的暫不受理。在案件審理中，對破產(chǎn)企業(yè)以逃避債務為目的進行隱匿。私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，壓價出售財產(chǎn)，對未到期債務提前清償及放棄債權等行為，應依法確認無效并追回財產(chǎn)。資產(chǎn)評估結(jié)論不客觀的不予采信，以規(guī)范破產(chǎn)。處理破產(chǎn)財產(chǎn)應盡可能將資產(chǎn)變現(xiàn)，防止低價轉(zhuǎn)讓，以避免國有、集體資產(chǎn)流失和保護債權人的合法權益。

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