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司法實踐中對財產(chǎn)刑的認(rèn)識誤區(qū)及適用時應(yīng)注意的幾個問題
我國刑法中的財產(chǎn)刑，可以分為罰金和沒收財產(chǎn)兩種。在我國的刑罰體系中，罰金和沒收財產(chǎn)都是附加刑。97年修訂后的刑法對財產(chǎn)刑作了較大幅度的修改，擴大了財產(chǎn)刑的適用范圍，如刑法規(guī)定的罰金條文有139個。①但在司法實踐中，由于對財產(chǎn)刑的認(rèn)識上還存在較大的誤區(qū)，財產(chǎn)刑被閑置不用或用得很少，幾乎無用武之地，影響了財產(chǎn)刑的正確適用。 誤區(qū)之一：重刑輕財?shù)挠^念 在中國歷史上，歷來奉行亂世用重典的刑罰適用價值觀。而我國長期處于封建半封建社會，商品經(jīng)濟觀念薄弱，長期以來，重刑的觀念根深蒂固。這從中國歷代的刑法典中可以體現(xiàn)出來。建國以來，我國的社會結(jié)構(gòu)是建立在計劃經(jīng)濟體制之上的以集中、壟斷、大一統(tǒng)為特征的政治社會，國家控制了全部的社會資源、使經(jīng)濟領(lǐng)域之外的其他制度、社會結(jié)構(gòu)深深地烙上了這種所有制模式的印跡，刑罰成為國家推行其意志的暴力工具，因而，刑罰的價值觀體現(xiàn)了安全和秩序的價值觀至高無上。盡管經(jīng)過20年的改革開放，刑罰的價值觀不再單一，也趨向多元化，如財產(chǎn)刑在現(xiàn)行的刑法中地位的加大體現(xiàn)了效益刑罰價值觀的地位在上升。但當(dāng)前，經(jīng)過多年的“嚴(yán)打”，學(xué)界普遍認(rèn)為我國實行的是重刑主義的刑事政策。在刑事審判領(lǐng)域，重刑觀念在一些地方亦有突出表現(xiàn)：重刑率是作為對審判機關(guān)進行評價、考核的一個重要指標(biāo)和成績來看待的，審判機關(guān)也往往用重刑率來說明審判效果和成績。而這也得到了相當(dāng)多的社會民眾的認(rèn)同。所以法官在裁量刑罰時也重刑輕財。這種傳統(tǒng)和現(xiàn)狀危害是很大的，除了破壞罪刑相適應(yīng)的原則之外，增加的不必要的訴訟投入也是驚人的。這里有一個1997年刑法修改時對適用重刑不可取的統(tǒng)計數(shù)據(jù)：一個勞改犯勞動一年，國家財政要投入2300元。當(dāng)時全國適齡兒童免費入學(xué)所需費用平均不到200元，年以一個勞改犯多勞改一年，就有10個兒童不能免費入學(xué)。我國一年處理刑事案件幾十萬件，如果一個案件的一個罪犯多判一年，加起來就是幾十萬年，就涉及幾百萬兒童不能免費入學(xué)，文盲增加，犯罪率必然增加，就進入了惡性循環(huán)。②而在重刑思想影響下，面對犯罪率上升、社會治安狀況惡化，人們本能地會把原因歸結(jié)于懲罰不夠、打擊不力，從而主張加大刑罰量。難怪菲利說：“用暴力來糾正暴力總不是一種好辦法。在中世紀(jì)，刑罰很嚴(yán)酷，但犯罪同樣殘忍。社會在與犯罪的殘暴之間的斗爭失去效力時，便會惡性循環(huán)。”③在這一方面，我國十幾年來的“嚴(yán)打”實踐就是明證。重大刑事犯罪的發(fā)案率仍呈上升趨勢。④因此在刑罰功能上不僅僅要認(rèn)識到其有安全和秩序的功能，而且要認(rèn)識到其有效益和效率的功能，也就是學(xué)者所說的謙抑的功能。而財產(chǎn)刑是提高刑罰效益，降低刑罰成本的重要途徑。是實現(xiàn)刑罰謙抑功能的重要方法，因此在實踐中要少重人身刑，多用財產(chǎn)刑。 誤區(qū)之二：適用刑產(chǎn)刑,會導(dǎo)致以罰代刑。 在司法實踐中，財產(chǎn)刑之所以適用率低，還存在一個思想誤區(qū)是怕被指責(zé)為以罰代刑。根本原因是認(rèn)為財產(chǎn)刑是資本主義國家剝削、壓迫人民的一種手段。而資本家有錢可以以罰代刑。以錢贖罪。這種認(rèn)識是片面的。財產(chǎn)刑并非資本主義國家的專利品，正如生命刑和自由刑一樣，是人類文明和進步的成果，是實現(xiàn)刑法效益功能的重要方法，為世界各國所采用。如法國新刑法典提高了罰金刑在刑罰體系中的地位，從罰金刑在分則中的適用來看，全部侵犯財產(chǎn)之重罪與輕罪、全部危害民族、國家及公共安寧罪、妨害公眾信任罪、壞人結(jié)社罪、違警罪，都掛有罰金刑。在侵犯人身之重罪與輕罪中，掛有罰金刑的條文比例多達(dá)95％。盡管新刑法典沒有明確指出罰金刑是主刑，但從條文含義看出，罰金刑事實上居于主刑地位。⑤而在我國，修訂前后的刑法都將財產(chǎn)刑作為一種刑罰。因為財產(chǎn)刑本身就是一種刑罰，因此判處財產(chǎn)刑不存在以罰代刑的問題。而且符合刑罰改革的歷史潮流，即輕刑化。因此要破除適用財產(chǎn)刑是以罰代刑，是西方金錢萬能觀念在刑罰上的體現(xiàn)的陳舊思想。 在司法實踐中要解放思想，大膽適用財產(chǎn)刑，用足財產(chǎn)刑。這既是順應(yīng)了刑罰輕刑化的世界潮流，也是我國刑法本身的要求。但是在司法實踐中要正確適用財產(chǎn)刑還要注意以下幾方面的問題。 一 、罰金和沒收財產(chǎn)是兩種不同的財產(chǎn)刑。 修訂后的刑法較修訂前擴大了財產(chǎn)刑的適用范圍，有139個條文中規(guī)定了罰金刑，主要集中規(guī)定于破壞社會市場經(jīng)濟秩序的犯罪和妨害社會管理秩序的犯罪兩章之中，對這些犯罪僅處以自由刑，有時很難收到預(yù)防犯罪之功效，而罰金刑的性質(zhì)決定了它不僅使犯罪人深感無利可圖，以觸其痛處，而且有利于剝奪犯罪人的再犯能力，強化刑罰的特殊預(yù)防功能。而沒收財產(chǎn)作為一種財產(chǎn)刑，主要適用于危害國家安全罪、情節(jié)嚴(yán)重的破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪、侵犯財產(chǎn)罪、妨害社會管理秩序罪等，對這些犯罪犯罪分子適用沒收財產(chǎn)。既是對貪財圖利的罪犯給以應(yīng)有的懲罰，也是對他們繼續(xù)進行犯罪活動的物質(zhì)條件予以必要的剝奪。罰金刑和沒收財產(chǎn)刑是兩種不同的刑罰方法。通過兩種財產(chǎn)刑適用對象的不同，相比較可以得出沒收財產(chǎn)刑是一種較重的附加刑，適用的一般是重罪。罰金是一種較輕的附加刑，適用的一般是輕罪。而且這兩種財產(chǎn)刑的執(zhí)行方法也不相同。沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。而刑法第53條規(guī)定：“罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納，期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確有困難的，可以酌情減少或者免除�！边@意味著沒收財產(chǎn)刑必須沒收犯罪人個人現(xiàn)有的財產(chǎn)，而罰金刑則不必受此限制。具有更靈活的特點。認(rèn)識到罰金刑和沒收財產(chǎn)刑的差異性，對法官在司法實踐中正確地適用財產(chǎn)刑很有裨益。因為我國刑法在某些情況下，對同一條文同時規(guī)定沒收財產(chǎn)與罰金供法官選擇，這時分清二者之間的差異對準(zhǔn)確適用刑罰是十分必要的。如刑法第239條規(guī)定，以勒索財物為目的的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。這時適用罰金還是沒收財產(chǎn)？這當(dāng)然要根據(jù)犯罪行為的危害嚴(yán)重程度，對危害重的用沒收財產(chǎn)刑，危害輕的用罰金刑。這種細(xì)微之處往往能體現(xiàn)法官的法律素養(yǎng)的高低。 二 、要更新觀念，在實踐中大膽適用單處財產(chǎn)刑。 刑法規(guī)定的財產(chǎn)刑的適用方式有多種，其中規(guī)定單處沒收財產(chǎn)的很少，主要是是單處罰金的多，雖然刑法很多條款里都規(guī)定了可單處罰金，但我們很少看到案件中有單處罰金的判決。罰金刑與人身刑相比，首先可以更好地實現(xiàn)刑罰的效益功能，因為罰金只有收入，沒有支出，經(jīng)濟性十分明顯；其次罰金刑還可以避免犯罪人在獄中惡性感染，有利于犯罪人的教育改造；在單外罰金刑的情況下，對犯罪人不予關(guān)押，因而可防止犯罪人對社會生活的不適應(yīng)性性；再次，在司法實踐中，誤判的可能性是難以避免的，罰金刑與人身刑相比，在發(fā)生誤判的情況下最易糾正。人身刑是剝奪人的自由，發(fā)生誤判，雖然可無罪釋放，但改判前已經(jīng)失去的自由已無可挽回。只有在單處罰金的情況下，發(fā)現(xiàn)誤判，可以向受刑人返還其繳納的金錢，賠償其利息，使誤判得到徹底的糾正。由于單處罰金刑有種種益處，所以在司法實踐中法官要摒棄重刑輕財?shù)挠^念，進一步解放思想，而且隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，公民文化生活水平的提高，財物刑的觀念必將發(fā)生變化，依法適用財產(chǎn)刑同樣可以起到制裁違法犯罪的的震懾作用。所以在司法實踐中，大膽適用單處財產(chǎn)刑，要把刑法規(guī)定的財產(chǎn)刑充分利用起來，而且要用足，充分發(fā)揮財產(chǎn)刑的應(yīng)用功能。 另一方面，法官在實踐中也要防止走向另一個極端，不能無限夸大財產(chǎn)刑的功能。還要具體案件具體分析，在判處單處財產(chǎn)刑時要充分考察犯罪分子的人身危險性。因為量刑的事實根據(jù)應(yīng)當(dāng)是社會危害性和人身危險性的統(tǒng)一。⑥在刑法規(guī)定可單處財產(chǎn)刑的犯罪中，犯罪行為的社會危害性一般都不太大，因此在量刑時考察犯罪人的人身危險性是非常重要的。只有人身危險性小的犯罪人才能單處財產(chǎn)刑，否則就不能實現(xiàn)刑罰的特殊預(yù)防功能。人身危險性，指的是犯罪人的存在對社會所構(gòu)成的威脅，即其再犯罪的可能性。⑦在我國司法實踐中認(rèn)定犯罪人人身危險性大小應(yīng)當(dāng)重視的因素有： 1、犯罪人的罪后表現(xiàn)。犯罪人的在犯罪后表現(xiàn)，能夠反映出行為人內(nèi)心悔改程度和行為人接受教育改造、復(fù)歸社會的難易程度。一般而言，行為人在犯罪后能真誠悔過、坦白交待、積極退贓、主動賠償損失、積極采取措施消除和減輕危害結(jié)果，表明其有悔改之情和贖罪之意，其人身危險性較小。反之則大。 2、犯罪人的履歷。犯罪人的履歷包括犯罪人的生活環(huán)境、犯罪記錄及犯罪人的一貫表現(xiàn)等，這些因素相結(jié)合，可以在一定程度上反映犯罪人的人格和犯罪人矯正的難易程度。犯罪人的生活環(huán)境，主要包括家庭環(huán)境、教育環(huán)境和工作環(huán)境等。一般來說，若行為人在良好的家庭、社會環(huán)境中成長，即使偶爾犯罪，其也易糾正。犯罪記錄，被稱為“前科”指行為人在犯本罪之前是否犯有它罪，或者從事過其他違法活動的。犯罪人是否有違法犯罪記錄，是世界各國公認(rèn)的評價行為人人身危險性大小的重要參數(shù)。犯罪人有“前科”則其改善的難度大，人身危險性就大，反之則小。 3、犯罪人的主觀惡性。犯罪人的主觀惡性主要是指犯罪人在犯罪過程中所表現(xiàn)出的主觀罪過形式及其內(nèi)容。主觀惡性不僅是判斷行為社會危害性的程度的重要因素，對于衡量行為人的人身危險性也具有重要意義。我國罪過形式有四種：直接故意、間接故意、過于自信的過失和疏忽大意的過失。其主觀惡性也是按上述順序由大到小。 此外，還應(yīng)當(dāng)考慮犯罪人的知識程度、犯罪人與被害人的關(guān)系、犯罪人的年齡等。 由于單處財產(chǎn)刑有種種益處，因此，法官在司法實踐中對一些人身危險性小的初犯、偶犯、少年犯要大膽適用單處財產(chǎn)刑。充分發(fā)揮財產(chǎn)刑在刑罰中應(yīng)有地位和作用。 三、 財產(chǎn)刑作為附加刑適用時與主刑并處時的關(guān)系問題。 1、在實踐中如何理解刑法上規(guī)定的可以并處財產(chǎn)刑中的“可以”？ 在財產(chǎn)刑的適用方式中，其最主要的還是作為附加刑與主刑并科適用。這里的并科有兩種。一是得并制，即可以并處也可以不并處。二是必并制，即必須并處。罰金刑幾乎都是必并制。得并制主要存在于沒收財產(chǎn)刑。這帶來一個問題，即司法實踐中法官往往認(rèn)為刑法規(guī)定了可以適用財產(chǎn)刑這同時意味著也可以不適用財產(chǎn)刑。并以此為借口，不適用并處財產(chǎn)刑。筆者認(rèn)為這種對刑法的理解有失偏頗。對可以并處沒收財產(chǎn)刑中“可以”的準(zhǔn)確理解應(yīng)是沒有特殊情況就應(yīng)當(dāng)適用，即一般情況下應(yīng)當(dāng)。法官往往注重了這兩個字的文字含義而忽視了其法律念義。這在理論界早已不成問題，但是實踐中由于重刑輕刑觀念根深蒂固的影響，法官還往往固執(zhí)己見。這不利于財產(chǎn)刑的正確適用。而且對不適用財產(chǎn)刑的特殊情況還要嚴(yán)格掌握。這種特殊情況應(yīng)指⑴犯罪人確實沒有個人財產(chǎn)或只有很少生活必需的財產(chǎn)，沒收后影響其以后的正常生活的；⑵其贍養(yǎng)人或撫養(yǎng)人需要犯罪人的財產(chǎn)維持必須的生活、學(xué)習(xí)的費用；⑶犯罪人欠下的債務(wù)必須以其個人財產(chǎn)償還的等等。對于其他一般情況則不能作為可以不適用財產(chǎn)刑的理由。 2、主刑與并處適用的財產(chǎn)刑之間的平衡問題。 財產(chǎn)刑在附加適用的時候與主刑（主要指人身刑）之間有沒有什么關(guān)聯(lián)？即財產(chǎn)刑對主刑有沒有影響，財產(chǎn)刑多判點人身刑能不能少判點？這在司法實踐中又是個敏感的問題。筆者認(rèn)為主刑和附加刑之間存在著聯(lián)系，它們之間是一種動態(tài)平衡關(guān)系。重刑思想存在諸多弊端，對犯罪人多判一年自由刑，將使全國幾百萬兒童不能免費入學(xué)，輕刑化是刑罰改革的潮流，任何一種社會危害都是可以通過價值計算的，就是說一個人造成的危害后果折算成貨幣，貨幣再折算成標(biāo)準(zhǔn)勞動力。在經(jīng)濟不發(fā)達(dá)的情況下，很少用刑產(chǎn)刑讓犯罪分子給予補償，主要靠人身刑來補償，因此刑期都較長。劉家琛副院長認(rèn)為在經(jīng)濟發(fā)達(dá)、公民個人收也逐步增長的情況下，犯罪行為所造成的危害、損害，是可以用財產(chǎn)刑來進行補償?shù)�。⑧財產(chǎn)刑多判點，自由刑可以判輕點。這里人身刑與財產(chǎn)刑之間就是一種動態(tài)平衡關(guān)系，而不是靜止不動的。當(dāng)然這種輕是有一限制的。是在法定刑幅度以內(nèi)的輕，不得以適用的財產(chǎn)刑重為理由突破人身刑的法定幅度。這點是必須嚴(yán)格掌握的。也是實踐中切忌的。再就是犯罪人的人身危險性，人身危險性大的也不能因?qū)ζ溥m用財產(chǎn)刑重為理由縮短其教育改造期限，使刑罰的特殊預(yù)防功能得以弱化。 四、財產(chǎn)刑的數(shù)額與法官的自由裁量 1、我國刑法對財產(chǎn)刑數(shù)額的規(guī)定 我國刑法對沒收財產(chǎn)刑的數(shù)額沒有規(guī)定，實際上以犯罪人所有的個人財產(chǎn)為限。這里需要強調(diào)的是犯罪人的個人財產(chǎn)。而不是家庭共同財產(chǎn)。 刑法對罰金刑的數(shù)額則作了多樣化的規(guī)定：一是無限額罰金制。刑法分則未對罰金具體數(shù)額作出限定，由法院依案件情況酌定。如刑法第325條規(guī)定，單位違反文物保護法規(guī)，將收藏的國家不允許出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的，對單位判處罰金。至于其具體數(shù)額，法律未作規(guī)定。這類條文為數(shù)不少。二是限額罰金制。在刑法分則對罰金的上、下限作了規(guī)定，法官在此范圍內(nèi)進行選擇。這類條文主要集中在破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪一章中。三是倍比罰金制。這類條文也主要集中在破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪一章中。如刑法第202條規(guī)定，以暴力、脅迫方法拒不繳納稅款的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處拒繳稅款1倍以上5倍以下罰金。 由于法律給予法官財產(chǎn)刑的自由裁量空間很大，因而判處罰金刑極易產(chǎn)生畸輕畸重現(xiàn)象。 2、對財產(chǎn)行使自由裁量權(quán)制約因素。 ⑴犯罪情節(jié)。這主要指犯罪的危害程度。以此為依據(jù)，可以做到罪責(zé)相當(dāng)。我國刑法第52條規(guī)定，判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定。再如判處死刑一般沒收個人全部財產(chǎn)。因此犯罪人的犯罪情節(jié)是決定財產(chǎn)刑數(shù)額的最重要的因素。犯罪情節(jié)重的財產(chǎn)刑數(shù)額大，犯罪情節(jié)輕的財產(chǎn)刑數(shù)額相對較小。 ⑵犯罪人的實際經(jīng)濟狀況。這是刑罰個人化原則的要求。試想同一罪行對百萬富翁和不名一文窮人同時判處同樣的財產(chǎn)刑，這表面上看是公平的，但實際上對富人難以起到懲罰的目的。所以也不能僅僅追求形式上的平等而使刑罰特殊預(yù)防功能落空。這就必須考慮犯罪人的實際經(jīng)濟狀況。對同一罪行因犯罪人的經(jīng)濟狀況不同判處的財產(chǎn)刑不同這不是量刑的畸輕畸重。所以犯罪人的實際經(jīng)濟狀況也是裁量刑產(chǎn)刑的重要因素。這方面我國刑法未作規(guī)定。如法國刑法典第132－24條規(guī)定：“法院在法律規(guī)定的限度內(nèi)，依據(jù)犯罪情節(jié)及罪犯之人格，宣告刑罰并規(guī)定刑罰制度；法院宣告罰金刑時，還因考慮罪犯收入與負(fù)擔(dān)，綜合決定罰金之?dāng)?shù)額。”⑨ 第131－5條關(guān)于日額罰金的規(guī)定，也反映了這種精神。 ⑶犯罪人的人身危險性。上文已論證過人身刑與財產(chǎn)刑并處時，財產(chǎn)刑數(shù)額判高點，人身刑的期限可以相對短點。但是要考察犯罪人的人身危險性。所以在裁量刑產(chǎn)刑時當(dāng)然也要考察犯罪人的人身危險性。同樣的一個罪行，不同危險性的犯罪人判處的刑罰也就不一樣。人身刑可以有長短，財產(chǎn)刑也可以有高低。這也不屬于量刑的畸輕畸重。而是刑罰本身的要求。 綜上所述，法官在司法實踐中要解放思想，用足財產(chǎn)刑，發(fā)揮財產(chǎn)刑在刑罰體系中應(yīng)有的作用。同時在應(yīng)用過程中還要注意用好財產(chǎn)刑，真正發(fā)揮財產(chǎn)刑這種刑罰的獨特作用。
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